Dott. Patrizia SIDERI

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1 ASPETTI CIVILISTICI DEGLI ENTI SPORTIVI E LA TRASFORMAZIONE DELLE ASD IN SSD Dott. Patrizia SIDERI Dottore Commercialista e Revisore Contabile in Siena Esperto Scuola Regionale dello Sport Toscana Consulente Coni Point Siena Componente Gruppo di Consultazione ENP presso CNDCEC Componente Comitato di Redazione Fiscosport Srl (

2 IL QUADRO DI RIFERIMENTO introdotto dall'art. 6 del D. Lgs. 6/2003 (decorr. 04) art octies cc -soggetti -maggioranze -possibilità di divieto statutario -contributi pubblici -divisione patrimonio tra i soci art novies c.c. -efficacia art. 223-octies Disp. Att. Trans. c.c. - agevolazioni fiscali godute

3 ART OCTIES C.C. La trasformazione è disciplinata dall art octies per le associazioni riconosciute Le ASD e le SSD condividono sia le finalità sia la struttura non lucrativa In caso di trasformazione non si ha nessuna modificazione causale, considerata l assenza di scopo di lucro che caratterizza le società sportive dilettantistiche POSSIBILE ANCHE PER LE ASSOCIAZIONI NON RICONOSCIUTE

4 ART OCTIES C.C. Si riconosce che nella trasformazione eterogenea in società di capitali debba applicarsi in via estensiva l art ter dettato in tema di trasformazione di società di persone in società di capitali Il capitale risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali degli elementi dell attivo e del passivo e deve risultare da relazione di stima redatta a norma dell art o nel caso di s.r.l. dell art. 2465

5 ART OCTIES C.C...., le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in una delle società disciplinate nei capi V, VI e VII del presente Titolo. La deliberazione di trasformazione deve essere assunta... nelle associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o dall'atto costitutivo per lo scioglimento anticipato. La trasformazione di associazioni in società di capitali può essere esclusa dall'atto costitutivo o, per determinate categorie di associazioni, dalla legge; non è comunque ammessa per le associazioni che abbiano ricevuto contributi pubblici oppure liberalità e oblazioni del pubblico. Il capitale sociale della società risultante dalla trasformazione è diviso in parti uguali fra gli associati, salvo diverso accordo tra gli stessi.

6 ART OCTIES C.C. - 1 CO. La trasformazione eterogenea viene disciplinata solo per le associazioni riconosciute I consorzi, le società consortili, le comunioni d'azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in una delle società disciplinate nei capi V, VI e VII del presente titolo

7 PROBLEMATICHE AMMISSIBILITÀ L art. 90 della L. 289/2002, consente indifferentemente la possibilità, in materia di sport dilettantistico, di utilizzare lo schema dell associazione con o senza personalità giuridica e quello delle società di capitali o cooperativa Fondando il ragionamento sull identità causale fra organismi non omogenei dal punto di vista strutturale, si potrebbe arrivare ad ammettere la legittimità delle trasformazioni tra contratti associativi differenti ma omogenei sotto un profilo teleologico Studio del Consiglio Nazionale Notariato n

8 PROBLEMATICHE AMMISSIBILITÀ Si chiede se una associazione sportiva dilettantistica non riconosciuta dal CONI ma affiliata alla FIV, possa trasformarsi in società sportiva dilettantistica del tipo s.r.l. La risposta è affermativa, a patto che siano rispettati i requisiti organizzativi imposti dalla L. 289/2002 (art. 90) La circostanza che non vi sia riconoscimento da parte del CONI ma solo affiliazione alla FIV non muta i termini della questione, poichè il riconoscimento da parte del CONI, previsto dall'art. 7 della L. 186/2004, infatti, incide esclusivamente sulla concessione delle agevolazioni fiscali e non anche sul procedimento di costituzione della società Risposta a quesito Consiglio Nazionale Notariato n

9 PROBLEMATICHE AMMISSIBILITÀ la disciplina della trasformazione eterogenea può applicarsi in via analogica anche alle associazioni non riconosciute la trasformazione di una associazione sportiva dilettantistica in società di capitali sportiva dilettantistica, deve essere trattata quale trasformazione causalmente omogenea la mera modificazione strutturale dell'assetto organizzativo di una associazione senza scopo di lucro non determina una modificazione causale se, dalla trasformazione, risulti una società senza scopo di lucro Parere Consiglio Nazionale del Notariato n. 60/06

10 ART OCTIES C.C. - 3 CO. La trasformazione eterogenea può essere esclusa dall'atto costitutivo La trasformazione di associazioni in società di capitali può essere esclusa dall'atto costitutivo

11 ART OCTIES C.C. - 2 CO. C.C. Sono richieste le maggioranze previste dalla legge o dallo statuto per lo scioglimento anticipato La deliberazione di trasformazione deve essere assunta nelle associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o dall'atto costitutivo per lo scioglimento anticipato

12 PROBLEMATICHE MAGGIORANZE l art octies che prescrive per la delibera di trasformazione la maggioranza richiesta dalla legge o dallo statuto per lo scioglimento anticipato, dovrebbe essere espressione del favor rei nei confronti delle associazioni riconosciute; per la delibera di trasformazione di associazioni non riconosciute è più corretto richiedere l unanimità dei consensi (G. Franch, Trasformazione eterogenea in società di capitali, in Commentario alla riforma delle società)

13 PROBLEMATICHE MAGGIORANZE dal combinato disposto del comma 2 e 3 dell'art octies c.c. deriva che non è possibile deliberare a maggioranza la trasformazione di una associazione costituita anteriormente alla riforma del diritto societario, nel caso in cui non risulti che sia intervenuta la decisione unanime degli associati di non introdurre nello statuto il divieto di trasformazione (CNN Notizie 07/10/2008 risposte quesiti)

14 PROBLEMATICHE MAGGIORANZE Quindi associazione costituita ante 1/1/2004 presenza di delibera all unanimità di non vietare la trasformazione assenza di delibera all unanimità di non vietare la trasformazione posso deliberare a maggioranza la trasformazione devo deliberare alla unanimità la trasformazione

15 VERIFICA DELLO STATUTO Verifica della ammissibilità della trasformazione Verifica della presenza nello statuto di una norma che preveda una maggioranza specifica per la delibera di trasformazione In caso contrario si fa riferimento all art octies: maggioranza richiesta per lo scioglimento anticipato; nel silenzio, il riferimento è all art. c.c., ¾ degli associati (scioglimento associazioni riconosciute)

16 ART OCTIES C.C. - 3 CO. La trasformazione è esclusa per le associazioni che abbiano ricevuto contributi pubblici oppure liberalità e oblazioni del pubblico La trasformazione di associazioni in società di capitali... non è comunque ammessa per le associazioni che abbiano ricevuto contributi pubblici oppure liberalità e oblazioni del pubblico

17 PROBLEMATICHE CONTRIBUTI FISCALI Non deve ritenersi preclusa la trasformazione quando i contributi pubblici (anche indiretti, sotto forma di agevolazioni fiscali) di cui ha goduto l'ente siano neutrali rispetto alla forma giuridica assunta Il contributo/agevolazione è attribuito indipendentemente dalla forma giuridica, ma conseguentemente alla attività Assume rilevanza la specifica attività svolta (sportiva dilettantistica), piuttosto che la forma giuridica assunta dall'ente Parere Consiglio Nazionale del Notariato n /05/2006

18 ART OCTIES C.C. - 3 CO. Il capitale sociale della nuova società di capitali deve essere diviso tra gli associati in parti uguali, salvo diverso accordo tra gli stessi Il capitale sociale della società risultante dalla trasformazione è diviso in parti uguali fra gli associati, salvo diverso accordo tra gli stessi

19 PROBLEMATICHE PARTECIPAZIONE AL CAPITALE la ripartizione paritaria è da ritenersi preferibile per garantire l uniformità del rapporto societario e per mantenere il principio di uguaglianza che caratterizza gli associati delle associazioni sportive dilettantistiche

20 ART NOVIES C.C. La trasformazione eterogenea ha effetto dopo sessanta giorni dall ultimo degli adempimenti pubblicitari previsti dall art. 2500, salvo che consti il consenso dei creditori o il pagamento dei creditori che non hanno dato il loro consenso

21 ART. 223-OCTIES DISP. ATT. TRANS. C.C. La trasformazione prevista dall'articolo 2500-octies del codice civile è consentita alle associazioni e fondazioni costituite prima del 1 gennaio 2004 soltanto quando non comporta distrazione, dalle originarie finalità, di fondi o valori creati con contributi di terzi o in virtù di particolari regimi fiscali di agevolazione. Nell'ipotesi di fondi creati in virtù di particolari regimi fiscali di agevolazione, la trasformazione è consentita nel caso in cui siano previamente versate le relative imposte"

22 PROBLEMATICHE AUMENTI GRATUITI C.S. La possibilità di effettuare aumenti gratuiti o riduzioni facoltative, dipende dalle disposizioni statutarie circa il rimborso della quota di partecipazione al socio in caso di liquidazione, totale o parziale, della società Se è prevista statutariamente la totale devoluzione del patrimonio residuo a fini sportivi, compreso il capitale sociale, nulla impedisce di considerare ammissibile l aumento gratuito del capitale Studio del Consiglio Nazionale Notariato n /09/2004

23 PROBLEMATICHE AUMENTI GRATUITI C.S. Se, al contrario, lo statuto preveda il diritto del socio a vedersi rimborsato, in sede di liquidazione totale o parziale della società, al massimo il valore nominale della quota, l aumento gratuito del capitale, mediante imputazione a capitale delle riserve, consentirebbe un attribuzione vietata al socio degli utili accantonati, sebbene rinviata alla data successiva della liquidazione totale o parziale Studio del Consiglio Nazionale Notariato n /09/2004

24 PROBLEMATICHE RIDUZIONE FACOLTATIVA C.S. Nel caso in cui lo statuto preveda la devoluzione totale del patrimonio residuo a fini sportivi, l operazione di riduzione violerebbe in via indiretta il divieto di distribuzione degli utili, in quanto al socio verrebbe rimborsato il valore nominale del conferimento Studio del Consiglio Nazionale Notariato n /09/2004

25 PROBLEMATICHE RIDUZIONE FACOLTATIVA C.S. La riduzione tornerebbe ad essere un operazione legittima, invece, nel caso in cui al socio fosse attribuito il diritto ad ottenere, in sede di liquidazione totale o parziale della società, il rimborso del valore nominale della propria partecipazione Studio del Consiglio Nazionale Notariato n /09/2004

26 PROBLEMATICHE RECESSO/ESCLUSIONE SOCIO Inapplicabile sembrerebbe l intera normativa in materia di determinazione del valore delle quote, in caso di recesso ed esclusione del socio (artt ter e 2473), in quanto al massimo potrà essere rimborsato al socio receduto e/o escluso il valore nominale della partecipazione Una diversa soluzione, che ammettesse una valutazione della quota del socio receduto e/o escluso sulla base del valore di mercato, rischia di violare il divieto di distribuzione degli utili Studio del Consiglio Nazionale Notariato n /09/2004

27 PROBLEMATICHE TRASFERIBILITÀ QUOTA art. 148, co. 8, TUIR; art. 4, co. 4, DPR 633/1972: intrasmissibilità della quota, pena la perdita dell agevolazione fiscale della decommercializzazione dei corrispettivi specifici incassati dai soci art. 90, L. 289/2002 : rinvio alle norme del codice civile possibilità di trasferire al valore nominale? Resterebbero comunque applicabili: 1)L. 398/1991 (regime forfetario) 2)art. 67, COMMA 1, lett. m) TUIR (compensi sportivi dilettantistici e amministrativo-gestionali)

28 ASPETTI PRATICI diritto di partecipazione nella società trasformata tutti gli associati (anche minorenni) per i quali è vigente il rapporto associativo per ciascun associato deve essere verificato se ci siano cause di cessazione del rapporto associativo : recesso, decadenza, esclusione la decadenza e la esclusione vengono generalmente deliberate dal consiglio direttivo

29 ASPETTI PRATICI diritto di voto in assemblea per la delibera di trasformazione possono prendere parte alla assemblea gli associati in regola con il versamento della quota annuale gestione del diritto di recesso esercizio del diritto di recesso per gli associati che si dichiarano contrari alla trasformazione (art 2473 che non consentono al cambiamento del tipo di società) unanimità delibera trasformazione

30 ASPETTI PRATICI individuazione degli associati problema minori di età (giudice tutelare) perizia giurata (problema della contabilità e dell'assenza di un bilancio ) delibera di trasformazione assunta all'unanimità divisione del capitale netto periziato in parti uguali tra gli associati problema intrasferibilità della quota e del voto per teste per fruire della decommercializzazione dei corrispettivi specifici

31 PROBLEMI APPLICATIVI possibilità di rimborso del valore nominale in caso di recesso/esclusione che cosa accade dopo l atto di trasformazione e prima che ci sia la sua iscrizione al registro delle imprese

32 VALORE DI PERIZIA PARI AL CAPITALE SOCIALE: divieto di rimborso del valore nominale della quota INFERIORE AL CAPITALE SOCIALE: divieto di rimborso della sola parte del valore nominale della quota corrispondente al valore di perizia SUPERIORE AL CAPITALE SOCIALE: divieto di rimborso sia del valore nominale della quota che del fondo di riserva relativo all'eccedenza del valore rispetto al valore nominale

33 ASSE TEMPORALE SITUAZIONE CONTABILE PER PERIZIA (massimo 3 mesi antecedenti): 30/9 PERIZIA: ottobre DELIBERA DI TRASFORMAZIONE: entro 31/10 DECORSO TERMINE 60 GIORNI ISCRIZIONE REGISTRO IMPRESE (efficacia costitutiva dell iscrizione: la SSD esiste): 31/12 Problema: raccordo con R.I. Soluzione: efficacia successiva

34 ISCRIZIONE REA

35 ISCRIZIONE REGISTRO IMPRESE