TRASFORMAZIONE DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

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1 SOMMARIO SCHEMA DI SINTESI PARTICOLARITÀ SULLA TRASFOR- MAZIONE DELLE SOCIETÀ SCHEMA RIASSUNTIVO DELLE MO- DIFICHE DELLE SOCIETÀ DI CAPITALI Artt novies Codice Civile - D. Lgs , n. 6 - D. Lgs , n L , n. 366 Diventa più facile il cambiamento della forma giuridica dell impresa; infatti, la riforma societaria apre per la prima volta la disciplina societaria a ipotesi di mutamento della forma giuridica delle imprese eterogenee, concedendo di scegliere anche strutture collettive non societarie. Vigeva nel sistema precedente il divieto del passaggio da una società cooperativa a una lucrativa, creando situazioni atipiche talvolta ammesse dalla giurisprudenza. La scelta di base è quella di favorire la conservazione dell assetto produttivo, disponendo la possibilità di dar luogo a trasformazioni di ogni tipo, anche in pendenza di una procedura concorsuale; sono mantenuti salvi però i diritti e gli obblighi e tutti i rapporti anche processuali dell ente che ha effettuato la trasformazione. Sono stati stabiliti due vincoli: in primo luogo si proibisce alle associazioni che hanno ricevuto contributi pubblici o liberalità e oblazioni di trasformarsi in società di capitali. In secondo luogo, l effetto delle trasformazioni eterogenee è subordinato al trascorrere del termine di 60 giorni dall ultimo degli adempimenti, per dar tempo ai creditori di esercitare il diritto di opposizione. Nelle trasformazioni di società di capitale in società di persone, per esempio, la deliberazione deve essere presa con le maggioranze previste per le modifiche statutarie, ed è comunque richiesto il consenso che assumono responsabilità illimitata, anche perché risponderanno illimitatamente anche per le obbligazioni sociali anteriori alla data di efficacia della trasformazione. SCHEMA DI SINTESI Delibera La trasformazione in società è decisa con il consenso della maggioranza determinata secondo la parte attribuita a ciascuno negli utili, salvo diversa disposizione del contratto sociale. DI SOCIET À Partecipazioni Responsabilità Il capitale della società risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali degli elementi dell attivo e del passivo, risultanti dalla relazione di stima di un esperto. Ciascun socio ha diritto all assegnazione di un numero di azioni o di una quota proporzionale alla sua partecipazione. La trasformazione non libera i soci a responsabilità illimitata dalla responsabilità per le obbligazioni sociali sorte prima dell ultimo degli adempimenti previsti per la trasformazione, salvo il consenso dei creditori alla trasformazione. La delibera di trasformazione da S.r.l. in S.p.a. può essere presa entro il con il voto favorevole di una maggioranza che rappresenti più della metà del capitale sociale. DI SOCIET À DI CAPITALI Delibera La deliberazione di trasformazione in società di persone è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto, salvo diversa disposizione dello statuto. Gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione. Ciascun socio ha diritto all assegnazione di una partecipazione proporzio- Partecipazioni nale al valore della sua quota o delle sue azioni. Responsabilità I soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata, rispondono illimitatamente anche per le obbligazioni sociali sorte anteriormente alla trasformazione. TRASFORMAZIONI ETEROGENEE Ammissibilità Da società In società In consorzi, società consortili, cooperative, comunioni di azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni. Da consorzi, società consortili, comunioni di azienda, as- sociazioni riconosciute, fondazioni. 1

2 PARTICOLARITÀ SULLA DELLE SOCIETÀ CARATTERI GENERALI Continuità dei rapporti giuridici Limiti Pubblicità Con la trasformazione, l ente trasformato:.. conserva i diritti e gli obblighi; Dell ente che ha effettuato.. prosegue in tutti i rapporti anche la trasformazione. processuali. Si può effettuare la trasformazione anche in pendenza di procedura concorsuale, salvo che non vi sia incompatibilità con le finalità o lo stato della stessa. É possibile effettuare:.. trasformazioni omogenee, che coinvolgono solo tipi societari;.. trasformazioni eterogenee, che coinvolgono anche soggetti non societari. La trasformazione in società per azioni, in accomandita per azioni o a responsabilità limitata deve:.. risultare da atto pubblico;.. prevedere le indicazioni di legge per l atto di costituzione del tipo di società adottato. Le disposizioni sul contenuto, pubblicità ed efficacia dell atto di trasformazione richiedono che vi siano tutte le forme ed i contenuti richiesti per il tipo societario adottato. L atto di trasformazione è soggetto:.. alla disciplina prevista per il tipo adottato ed alle forme di pubblicità relative;.. alla pubblicità richiesta per la cessazione dell ente che effettua la trasformazione. La trasformazione ha effetto dall ultimo degli adempimenti pubblicitari. Artt. 2498, 2499, 2500, 2500-bis Codice Civile Invalidità Eseguita la pubblicità richiesta, l invalidità dell atto di trasformazione non può essere pronunciata. Si privilegia la certezza nei confronti dei terzi. Resta salvo il diritto al risarcimento del danno eventualmente spettante:.. ai partecipanti all ente trasformato;.. ai terzi danneggiati dalla trasformazione. Artt ter, 2500-quater, 2500-quinquies Codice Civile Delibera La trasformazione in società è decisa con il consenso della maggioranza dei soci determinata secondo la parte attribuita a ciascuno negli utili. Salvo diversa disposizione del contratto sociale. Nel silenzio dell atto costitutivo si rende comunque valido un quorum maggioritario. In ogni caso, al socio che non ha concorso alla decisione spetta il diritto di recesso. 2

3 (segue) Artt ter, 2500-quater, 2500-quinquies Codice Civile Capitale Azioni Responsabilità Il capitale della società risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali degli elementi dell attivo e del passivo. Relazione di stima I valori devono risultare dalla relazione di stima di un esperto nominato dal tribunale se la risultante (art. 2343) è una S.p.a., o redatta da un revisore se la risultante è una S.r.l. (art. 2465). In caso di S.p.a. e S.a.p.a. il valore deve poi essere controllato dagli amministratori. Ciascun socio ha diritto all assegnazione di un numero di azioni o di una quota proporzionale alla sua partecipazione. Il socio d opera ha diritto all assegnazione di un numero di azioni o di una quota determinata:.. in misura corrispondente alla partecipazione che l atto costitutivo gli riconosceva precedentemente alla trasformazione;.. in base ad accordo tra i soci;.. dal giudice secondo equità, in difetto di accordo. Si riducono proporzionalmente le azioni o quote assegnate agli altri soci. La trasformazione non libera i soci a responsabilità illimitata dalla responsabilità per le obbligazioni sociali sorte prima dell ultimo degli adempimenti previsti per la trasformazione. Rimane salva la possibilità di liberare i soci mediante il consenso dei creditori alla trasformazione. La deliberazione di trasformazione è comunicata ai creditori per raccomandata o con altri mezzi che garantiscano la prova dell avvenuto ricevimento. Il consenso si presume se i creditori non lo hanno espressamente negato nel termine di 60 giorni dal ricevimento DI CAPITALI Deliberazione La deliberazione di trasformazione in società di persone è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto, salvo diversa disposizione dello statuto. É comunque richiesto il consenso che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata. Le decisioni di trasformazione della S.r.l. in S.p.a. posso essere prese entro il , anche in deroga a clausole statutarie, con il voto favorevole di una maggioranza che rappresenti più della metà del capitale sociale. Art. 223-bis Art sexies Codice Civile Relazione degli amministratori Partecipazione Responsabilità Gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione. Copia della relazione deve restare depositata presso la sede sociale durante i 30 giorni che precedono l assemblea convocata per deliberare la trasformazione. I soci hanno diritto di prenderne visione e ottenerne gratuitamente copia. Ciascun socio ha diritto all assegnazione di una partecipazione proporzionale al valore della sua quota o delle sue azioni. I soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata, rispondono illimitatamente anche per le obbligazioni sociali sorte anteriormente alla trasformazione 3

4 ETEROGENEA Artt septies, 2500-octies, 2500-novies Codice Civile Da società In società Disposizione transitoria D. Lgs. 6/2003 Art. 9 Associazioni Opposizione dei creditori Le società possono trasformarsi in consorzi, società consortili, società cooperative, comunioni di azienda, associazioni non riconosciute e fondazioni. La deliberazione deve essere assunta con il voto favorevole dei 2/3 degli aventi diritto. É comunque richiesto il consenso che assumono responsabilità illimitata. La deliberazione di trasformazione in fondazione produce gli effetti che il Codice Civile ricollega all atto di fondazione o alla volontà del fondatore. I consorzi, le società consortili, le comunioni d azienda, le associazioni riconosciute e le fondazioni possono trasformarsi in una società di capitali. La deliberazione di trasformazione deve essere assunta con il voto favorevole:.. nei consorzi della maggioranza assoluta dei consorziati;.. nelle comunioni di aziende all unanimità;.. nelle società consortili e nelle associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o dall atto costitutivo per lo scioglimento anticipato. Capitale Il capitale sociale della società risultante dalla trasformazione è diviso in parti uguali fra gli associati, salvo diverso accordo tra gli stessi. La normativa transitoria consente, a tutela della pubblica fede, la trasformazione in società alle associazioni e fondazioni costituite prima dell , solo quando:.. non comporti distrazione dalle originarie finalità di fondi o valori creati con contributi di terzi;.. in virtù di particolari regimi fiscali di agevolazione, previo versamento delle relative imposte. La trasformazione di associazioni in società può essere esclusa:.. dall atto costitutivo o; Non è ammessa per le associazioni che.. dalla legge, per determinate hanno ricevuto contributi pubblici o liberalità e oblazioni del categorie di associazioni; pubblico. Fondazioni Garantito il diritto di recesso del socio che non approva l operazione. La trasformazione di fondazioni in società è disposta dall autorità governativa, su proposta dell organo competente. Le azioni o quote sono assegnate secondo le disposizioni dell atto di fondazione o, in mancanza, secondo un apposito provvedimento dell autorità di vigilanza sulla fondazione. La trasformazione non è consentita alle fondazioni bancarie. Il capitale sociale della società risultante dalla trasformazione è diviso in parti uguali fra gli associati, salvo diverso accordo tra gli stessi. La trasformazione eterogenea ha effetto dopo 60 giorni dall ultimo degli adempimenti pubblicitari previsti, salvo che:.. consti il consenso dei creditori, o;.. il pagamento dei creditori che non hanno dato il consenso;.. il deposito presso una banca delle somme necessarie, o la prestazione di fideiussione bancaria o assicurativa per il relativo ammontare. I creditori possono, nel termine di 60 giorni, fare opposizione. Il tribunale se ritiene infondato il pericolo di pregiudizio per i creditori o se la società ha prestato idonea garanzia, dispone che la trasformazione abbia luogo nonostante l opposizione. 4

5 SCHEMA RIASSUNTIVO DELLE MODIFICHE Tavola riepilogativa Schema riassuntivo delle modifiche Argomento Precedente normativa Nuova normativa Trasformazione in procedura concorsuale Art Si può effettuare la trasformazione anche in pendenza di procedura concorsuale, salvo che non vi sia incompatibilità con le finalità o lo stato della stessa. Effetto della trasformazione Art. 2500, c. 3 Invalidità della trasformazione Art bis Delibera di trasformazione delle società di persone Socio d opera Art ter, c. 1 Art quater, c. 2 dei creditori Art quinques, c. 2 Delibera di trasformazione delle società Art sexies, c. 1 Relazione degli amministratori Art sexies, c. 2 Responsabilità illimitata nella trasformazione di società Art sexies, c. 4 Delibera di trasformazione eterogenea da società Art septies, c. 3 Delibera di trasformazione eterogenea in società Art octies, c. 2 La società acquista personalità giuridica con l iscrizione della deliberazione nel registro imprese. Il consenso si presume se i creditori non lo hanno espressamente negato nel termine di 30 giorni dal ricevimento La trasformazione ha effetto dall ultimo degli adempimenti pubblicitari. Eseguita la pubblicità richiesta, l invalidità dell atto di trasformazione non può essere pronunciata. Resta salvo il diritto al risarcimento del danno. La trasformazione di società di persone in società è decisa con il consenso della maggioranza determinata secondo la parte attribuita a ciascuno negli utili, salvo diversa disposizione del contratto sociale. Il socio d opera ha diritto all assegnazione di un numero di azioni o di una quota determinata in misura corrispondente alla partecipazione proporzionale che l atto costitutivo gli riconosceva precedentemente alla trasformazione o, in mancanza, d accordo tra i soci ovvero, in difetto di accordo, determinata dal giudice secondo equità. Il consenso si presume se i creditori non lo hanno espressamente negato nel termine di 60 giorni dal ricevimento La deliberazione di trasformazione in società di persone è adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto. É comunque richiesto il consenso che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata. Gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri le motivazioni e gli effetti della trasformazione. I soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata, rispondono illimitatamente anche per le obbligazioni sociali sorte anteriormente alla trasformazione. La deliberazione di trasformazione eterogenea da società di capitali deve essere assunta con il voto favorevole dei 2/ 3 degli aventi diritto. La deliberazione di trasformazione deve essere assunta con il voto favorevole: nei consorzi, della maggioranza assoluta dei consorziati; nelle comunioni di aziende, all unanimità; nelle società consortili e nelle associazioni con la maggioranza richiesta dalla legge o dall atto costitutivo per lo scioglimento anticipato. 5