Si resta a disposizione per eventuali osservazioni e/o chiarimenti.

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1 Avv. Marco Lantelme Spett. le C O N S O B Divisione Studi Giuridici Via G. B. Martini, n ROMA Milano, 22 settembre 2009 Nuovo documento di consultazione sulla disciplina delle operazioni con parti correlate Bozza del 3 agosto 2009 Egregi Signori, Si risponde alla consultazione promossa il 3 agosto da CONSOB sul nuovo testo di regolamento sulla disciplina delle operazioni con parti correlate in attuazione dell art. 2391bis Codice Civile, fornendo come richiesto risposta al questionario contenuto all Allegato 4 del documento di consultazione. Le risposte sono contenute nell Allegato alla presente, in neretto e corsivo. Alle domande seguite col trattino, non è stata data risposta specifica. Nel ringraziare per l opportunità dataci per commentare il nuovo testo di regolamento e nell esprimere il nostro apprezzamento per il testo nella sua nuova formulazione, constatiamo il notevole lavoro di miglioramento e raccordo, che ha anche tenuto conto degli spunti della dottrina più puntuale sul tema, rispetto al primo testo in consultazione del Nelle nostre risposte forniamo commenti di dettaglio, che poco aggiungono al lavoro già svolto, sperando tuttavia che possano dare un piccolissimo contributo nella definizione del testo finale. Si resta a disposizione per eventuali osservazioni e/o chiarimenti. Distinti saluti. Avv. Marco Lantelme Partner, Carnelutti Studio Legale Associato

2 ALLEGATO Domande Q1) Concordate con il mantenimento del riferimento al principio IAS 24 per le definizioni di parte correlata e di operazione? Sostanzialmente sì, salvo quanto segue: parte correlata : concordando col rinvio allo IAS 24, aggiungere alla fine della frase (dopo: regolamento (CE) n. 1606/2002 ):, come di volta in volta modificato. Questo tenendo conto che la definizione a cui si rinvia potrebbe anche subire negli anni modifiche. Per facilitare la lettura, inoltre, si suggerirebbe di riportare in nota la definizione di parte correlata di cui allo IAS 24, tenuto anche conto del fatto che questa costituisce solo una parte dello IAS 24 stesso, e non l intero documento. operazione nessun commento Q2) Concordate con la scelta di rimettere alla responsabilità degli emittenti la definizione degli amministratori o dei consiglieri di gestione o di sorveglianza indipendenti ai fini della disciplina in esame? Q3) Concordate con le modifiche ai criteri di rilevanza quantitativi e qualitativi indicati nell Allegato 3I? Q4) [per gli emittenti] Alla luce delle nuove previsioni, quante delle operazioni con parti correlate compiute negli ultimi 12 mesi sarebbero state qualificabili come rilevanti? Q5) Concordate con le definizioni di operazioni atipiche o inusuali e di condizioni equivalenti a quelle di mercato o standard? operazioni atipiche o inusuali condizioni equivalenti a quelle di mercato o standard è forse preferibile nella locuzione far anche riferimento al concetto di entità in quanto forse l elemento più 2

3 qualificante. Si suggerisce quindi di inserire:, entità tra natura e rischio, in modo tale che il testo legga: condizioni analoghe a quelle usualmente praticate nei confronti di parti non correlate per operazioni di corrispondente natura, entità e rischio, ivi incluse quelle basate su Q6) [per gli emittenti] Quante delle operazioni con parti correlate compiute negli ultimi 12 mesi sarebbero state qualificabili come non atipiche o inusuali e/o concluse a condizioni di mercato, secondo le definizioni dell art. 2 comma 1, lett. p) e q)? Q7) Concordate con le modifiche apportate al regime di trasparenza delle operazioni rilevanti riguardo ai tempi di pubblicazione e al contenuto del documento informativo? Sostanzialmente sì, salvo quanto segue: all articolo x.3, comma 3, aggiungere al terzo e all ultimo rigo il termine lavorativi dopo cinque giorni. Altrimenti, soprattutto il termine al terzo rigo, potrebbe essere molto stretto, in particolare in corrispondenza di festività. Di conseguenza, anche l articolo x.3, comma 4 potrebbe al terzo e al nono rigo essere integrato con il termine lavorativi, dopo dieci giorni, prevedendo una modifica speculare a quella del comma 3 del medesimo articolo. all articolo x.3, comma 5, aggiungere alla fine della prima frase prima del punto (dopo: e di esperti indipendenti ): nei tempi previsti al comma 3. L inciso sarebbe migliorativo ed in linea con quanto previsto al comma 3 e nella sezione nuova ipotesi di regolamentazione. Q8) Concordate con le previsioni in materia di trasparenza periodica delle operazioni con parti correlate? Q9) Concordate con le previsioni che caratterizzano la procedura generale per le operazioni con parti correlate?. Inoltre si rileva quanto segue: (i) ci si chiede se non sia preferibile inserire anche una definizione di esperto indipendente con riferimento all articolo x.4, comma 1, lett. b) ed e), nonché all articolo x.5, comma 1, lett. d); 3

4 (ii) all articolo x.4, comma 1, lett. g), sostituire modalità indicate dall articolo 113ter, comma 3, del Testo Unico, con secondo le disposizioni a cui l articolo 113ter, comma 3, del Testo Unico rinvia,. Altrimenti, la previsione è circolare. Q10) Concordate con le modifiche apportate alla procedura speciale per le operazioni rilevanti con parti correlate? Q11) Concordate con la specificazione del ruolo degli amministratori indipendenti nella fase delle trattative e nell approvazione delle operazioni rilevanti? Q12) Concordate con l introduzione della possibilità di ricorrere, in caso di avviso contrario degli amministratori indipendenti, al coinvolgimento dei soci per l autorizzazione al compimento dell operazione? Q13) Concordate con le modifiche apportate alla disciplina agevolata prevista all art. x.6 e, in particolare, alla definizione di società di minori dimensioni? Q14) Concordate con l introduzione delle previsioni di coordinamento con le discipline bancaria e dei gruppi di società?. Q15) Concordate con le modifiche apportate alle procedure applicabili alle operazioni di competenza assembleare? Q16) Concordate con la scelta di rimettere alle società la determinazione della quota minima di capitale rappresentato da soci non correlati necessaria ai fini dell applicazione dei meccanismi deliberativi di whitewash?, così come sulla possibilità di non prevedere alcuna soglia. Q17) Concordate con le modifiche apportate alle procedure applicabili alle società che adottano il sistema di amministrazione e controllo dualistico? 4

5 Q18) Concordate con la previsione della facoltà per le società di escludere, anche in parte, dall applicazione della presente disciplina le operazioni tipiche o usuali e concluse a condizioni equivalenti a quelle di mercato o standard? Q19) Concordate con la scelta di subordinare l adozione dell esclusione per le operazioni tipiche o usuali e concluse a condizioni di mercato all introduzione di una previsione ad hoc dello statuto? Non necessariamente, potrebbe bastare la previsione generale. In tal caso, il regime sarebbe più snello. Q20) Concordate con gli obblighi informativi individuati per le operazioni rilevanti tipiche o usuali e concluse a condizioni di mercato per le quali si è derogato alla disciplina della trasparenza tempestiva (comunicazione tempestiva alla Consob ed elencazione nella relazione intermedia o annuale sulla gestione)? Q21) Ritenete l insieme delle operazioni potenzialmente destinatarie dell esenzione in esame efficacemente delineato? Se no, quali correttivi ritenete opportuni? Q22) Concordate con l introduzione di una facoltà di esclusione per le operazioni urgenti? Q23) Concordate con la scelta di subordinare l adozione dell esclusione per le operazioni urgenti all introduzione di un previsione ad hoc dello statuto? Non necessariamente. Si dovrebbe potervi ricorrere anche senza previsione ad hoc nello statuto, purché non vi sia abuso. Q24) Concordate con gli adempimenti richiesti in caso di esclusione di un operazione urgente? Q25) Concordate con l ampliamento della facoltà di esclusione prevista per operazioni con le società controllate? 5

6 Q26) Concordate con l introduzione della facoltà di esclusione per le operazioni con le società collegate? Q27) Concordate con la facoltà di esclusione prevista per i piani di compenso basati su strumenti finanziari e con l esclusione dei compensi degli amministratori approvati o deliberati dall assemblea? Q28) Concordate con le modifiche proposte per l art. 37 del Regolamento Mercati in materia di requisiti di ammissione a quotazione delle società soggette ad attività di direzione e coordinamento? Q29) Concordate con le proposte disposizioni transitorie e finali per la disciplina della trasparenza e delle procedure per le operazioni con parti correlate? All articolo x.11, fatti salvi: (i) (ii) il concetto di data della prima assemblea successiva all entrata in vigore del regolamento (alla prima frase del comma 1), e il termine di trenta giorni per un eventuale differimento dell efficacia delle procedure adottate (alla prima frase del comma 2), ci si chiede se, per semplicità, non sia meglio inserire un termine di 180 giorni dall entrata in vigore delle disposizioni come termine di adozione delle procedure e di applicazione delle disposizioni stesse, eliminando le restanti parti dell articolo. Questo porterebbe in pratica ad un applicazione delle nuove disposizioni dai primi mesi del 2011, assumendo un entrata in vigore delle nuove disposizioni in tempi brevi, il che darebbe un termine congruo agli operatori per adeguarvisi. Sugli articoli 37 e 51 Regolamento Mercati, nessun commento. Q30) Concordate con il regime di pubblicità dettato dall art. x.11, comma 4? 6