Il Diritto di Agenzia e di Distribuzione in Germania

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1 Il Diritto di Agenzia e di Distribuzione in Germania Confindustria Pesaro Urbino 04 Marzo 2010 Rechtsanwalt Karl-Heinz Lauser Bologna/Düsseldorf 1

2 Gli argomenti principali a) Nozioni generali aa) Il classico Agente tedesco bb) I contratti standard del CDH cc) Principali contenuti del contratto di Agenzia b) L esclusiva ed il divieto di concorrenza c) Divieto di concorrenza post contrattuale d) Recesso e) Il diritto ad ottenere un estratto conto articolato (Buchauszug) f) l indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) g) Il Distributore in particolare: l indennità di fine rapporto 2

3 a) Nozioni generali aa) Il classico agente tedesco Imprenditore indipendente, 84 Abs. 1 HGB criterio della continuità Se dipendente: angestellter Reisender, 84 Abs. 2 HGB diritto del lavoro; rito del lavoro Il criterio della indipendenza Organizzazione del proprio tempo e sulla organizzazione del proprio lavoro Corrispondenza su propria carta intestata Facoltà di prendere altri incarichi e di servirsi di subagenti Pagamento di un compenso fisso che esclude il rischio imprenditoriale 3

4 a) Nozioni generali (segue) bb) contratti standard del CDH diritto inderogabile ad avere un contratto scritto, 85 HGB + bilingue +/- prevedono il diritto tedesco - clausola in favore di un tribunale tedesco 4

5 a) Nozioni generali (segue) cc) Principali contenuti del Contratto di Agenzia:principio della libertà contrattuale Territorio, durata e recesso, periodo di prova Facoltà di servirsi di subagenti e di accettare altri incarichi di agenzia Provvigione: ammontare, calcolo spese Scadenza per il pagamento Altri Obblighi delle parti: resoconti, 86 HGB Incasso crediti, 87 Abs. 4 HGB: provvigione extra Rappresentanza in ogni caso: rappresentanza passiva per ricevere denuncie di vizi e contestazioni 5

6 b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza aa) L esclusiva: non considerato elemento essenziale del contratto Assegnazione di una zona Assegnazione di clienti conseguenze: Alleinvertreter: esclusa ogni attività del preponente nel territorio assegnato Bezirksverteter: provvigioni dovute anche in caso di nessuna attività dell Agente causale per la conclusione dell affare 6

7 b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza (segue) bb) Divieto di concorrenza Divieto di concorrenza a carico dell Agente: durante la vigenza del contratto discende dall obbligo naturale contrattuale di lealtà Riferito a: - Territorio contrattuale - Prodotti oggetto del contratto Recesso in caso di sviluppo di prodotti concorrenziali da parte di altra azienda rappresentata dall Agente - Consenso tacito ad attività concorrenziale Per ulteriori limitazioni di attività concorrenziale dell Agente occorrono disposizioni contrattuali 7

8 b) Clausola di esclusiva e divieto di concorrenza (segue) Divieto di concorrenza a carico dell Azienda: Non considerato intrinseco al contratto in generale Occorrono disposizioni specifiche nel contratto: - Alleinvertreter - Bezirksvertreter/Generalvertreter 8

9 c) Il divieto di concorrenza post contrattuale, 90a HGB Forma scritta Inderogabilità a sfavore dell Agente Durata massima: 2 anni dalla fine del rapporto Limitazione al territorio ed ai prodotti contrattuali Pagamento di un compenso congruo dovuto per legge anche senza esplicito accordo accordo possibile; orientamento: 50% delle provvigioni./. compensi realizzati durante il periodo di divieto Rinuncia possibile entro la fine del rapporto ma con effetto posticipato di sei mesi dalla data di rinuncia Effetto di un recesso per giusta causa 9

10 d) Il recesso aa) Ordinario, 89 HGB Possibilità di disposizioni contrattuali: solo preavvisi più lunghi di quelli legali e solo uguali per entrambe le parti recesso parziale ammissibile solo consensualmente modifica di zona e/o di clientela nozione della Änderungskündigung 10

11 d) Il recesso (segue) bb) Straordinario 89a HGB da pronunciare in tempo utile dal fatto giustificante il recesso motivazione non necessaria nella dichiarazione di recesso La nozione della giusta causa: casistica per l azienda: violazione di un divieto di concorrenza (generale o contrattuale) violazione di obblighi concernenti il resoconto calo del fatturato e/o della clientela solo se riconducibili ad inattività dell agente insolvenza dell Agente per l Agente: recesso straordinario dell Azienda non giustificato fornitura di prodotti viziati Necessità della diffida (Abmahnung), 314 Abs. 3 BGB 11

12 d) Il recesso (segue) cc) Conseguenze del recesso recesso straordinario non giustificato non termina il contratto chi invoca (solo) il recesso straordinario porta il rischio della mancanza della giusta causa diritto alla provvigione permane in particolare per Agente con esclusiva di zona e/o clienti interpretazione di recesso straordinario non giustificato come recesso ordinario risarcimento del danno per la parte recedente per l altra parte in caso di recesso straordinario non giustificato possibile esclusione dell indennità di fine rapporto (non nel caso di giusta causa oggettiva) 12

13 e) Il diritto ad ottenere un estratto conto articolato (Buchauszug, 87c Abs.2 HGB) a) contenuto molto più articolato dell estratto conto provvigioni: deve contenere tutto quello che potrà essere rilevante per il calcolo/controllo della provvigione accettazione dell estratto conto non esclude il diritto bb) cenni processuali giuramento nel caso di dubbi sul contenuto ordinanza per anticipo spese penale nel caso di rifiuto esecuzione forzata in Italia? importanza del Foro contrattualmente concordato 13

14 f) l indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) aa) diritto tedesco o diritto italiano con/senza applicazione AEC? bb) il sistema dell indennità di fine rapporto nel diritto tedesco sistema prettamente meritocratico riforma recente dopo condanna da parte della Corte Europea: eliminazione del presupposto limitativo perdita di provvigioni Presupposti rimanenti: vantaggi sostanziali rimanenti dell Azienda clientela rimanente come riferimento equità: valutazione generale Perdita di provvigioni si considerano come uno dei criteri 14

15 f) l indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) (segue) cc) calcolo dell indennità di fine rapporto: incerto dopo la riforma prassi fino alla riforma: provvigioni dell ultimo anno realizzate come punto di partenza per il calcolo; da dedurre: provvigioni con clienti preesistenti non incrementati provvigioni per affari con clienti occasionali quota provvigioni per attività amministrativa si arriva al c.d. Rohausgleich che andava corretto secondo equità Importo massimo: una annualità di provvigioni calcolata sulla media di tutte le provvigioni percepite negli ultimi 5 anni 15

16 f) l indennità di fine rapporto (Ausgleichsanspruch) (segue) dd) casi di esclusione del diritto all indennità di fine rapporto: recesso da parte dell agente, salvo il caso che un comportamento dell azienda o l età dell agente abbiano giustificato il recesso recesso da parte dell azienda per giusta causa creata da comportamento colpevole dell Agente giusta causa in generale! subentro di nuovo agente e accordo tra agente e azienda Casi della vendita dell agenzia a nuovo agente 16

17 g) Il Distributore in particolare: l indennità di fine rapporto la figura del distributore particolarità dell ordinamento tedesco: applicazione per analogia delle norme in materia di agenzia: I presupposti per il diritto all indennità di fine rapporto: Inquadramento del distributore come un agente Obbligo contrattuale di mettere i dati della clientela a disposizione del preponente Il calcolo dell indennità di fine rapporto 17

18 Karl-Heinz Lauser Rechtsanwalt DERRA, MEYER & PARTNER Rechtsanwälte - Avvocati Via de Poeti 1/7, I Bologna - Kaistrasse 2, D Düsseldorf Tel: Tel Fax: Fax Internet: lauser@derra.it 18