INDICE SOMMARIO. Capo V DELLE SOCIETÀ PER AZIONI. Sezione I Disposizioni generali

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1 INDICE SOMMARIO Presentazione... Gli autori... Abbreviazioni delle principali riviste.... VII XI XXV Capo V DELLE SOCIETÀ PER AZIONI Sezione I Disposizioni generali Art Responsabilità Introduzione La funzione dell istituto, la raccolta degli ingenti capitali necessari all iniziativa industriale, ne spiega le caratteristiche: responsabilità limitata; frazionamento dell investimento e sua liquidità La natura della persona giuridica della società Teoria della finzione e teoria della realtà L immedesimazione organica La natura della società, come persona giuridica: c.d. interesse sociale Teoria contrattuale e teoria istituzionale; concezioni comunitarie; il radicalismo di mercato L influenza politica e pratica delle concezioni della società per azioni La società come istituto privato (contratto) di ragione pubblica (le discipline di protezione) I problemi che solleva l organizzazione della società per azioni Il rapporto fiduciario tra soci e gestori La responsabilità limitata al patrimonio Le società con azioni ed obbligazioni quotate I diversi impieghi della società per azioni Caratteristica della nostra tradizione: società familiari; grandi società con partecipazione pubblica, di banche o di istituzioni Cenni sull evoluzione della disciplina delle società per azioni I precedenti La recente riforma Disposizioni integrative per la tutela del risparmio (l. 262/2005) La società in accomandita per azioni Riflessioni sul diritto penale delle società azionarie La Società Europea XIII

2 Art bis. Società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio Profili generali e storici Esegesi della norma Disciplina Art Denominazione sociale Profili generali e storici La determinazione della denominazione sociale I principi di individuazione Modifiche, trasferibilità e tutela della denominazione sociale Denominazione sociale e ditta Art Ammontare minimo del capitale Profili generali e storici Funzione del capitale sociale Capitale e patrimonio Art Atto costitutivo Contratto e unipersonalità La forma dell atto costitutivo Contenuto dell atto costitutivo Lo statuto e i suoi rapporti con l atto costitutivo Art Condizioni per la costituzione Profili generali e storici La fase costitutiva La sottoscrizione integrale Le norme sui conferimenti Le autorizzazioni previste in funzione dell oggetto Mancato rispetto delle previsioni Art Deposito dell atto costitutivo e iscrizione della società L iscrizione nel Registro delle imprese Sedi secondarie Il sistema previgente: l omologazione Il controllo dopo il Art Effetti dell iscrizione Acquisto della personalità giuridica Le operazioni compiute in nome della società Gli effetti della mancata iscrizione Il divieto all emissione di azioni La responsabilità della società Art Nullità della società Profili storici XIV

3 2. I casi tassativi di nullità La dichiarazione di nullità La nomina del liquidatore e la sanatoria Differenze con la disciplina della nullità dei contratti Sezione II Della costituzione per pubblica sottoscrizione Art Programma e sottoscrizione delle azioni Profili storici e tipologici La ratio dell istituto e l occasione mancata della riforma Il coordinamento con la disciplina del t.u.f. in materia di sollecitazione all investimento L avvio del procedimento Qualificazione giuridica e riflessioni dogmatiche Art Versamenti e convocazione dell assemblea dei sottoscrittori Il versamento di cui all art. 2342, 2 co., c.c. nel procedimento di costituzione per pubblica sottoscrizione Sottoscrittori morosi e facoltà dei promotori in merito: esegesi della previsione e riflessi sistematici La convocazione dell assemblea Art Assemblea dei sottoscrittori Premessa dogmatica: la centralità della funzione dell assemblea dei sottoscrittori (Segue) Le attribuzioni positive dell assemblea I quorum costitutivi e deliberativi Talune ipotesi di problematiche concrete Art Stipulazione e deposito dell atto costitutivo La stipulazione dell atto notarile e la conclusione del procedimento di costituzione della società per azioni attraverso la pubblica sottoscrizione Una vexata quaestio a confronto con una recente pronuncia giurisprudenziale: la qualificazione della società di capitali in pendenza di iscrizione (Segue) Le suggestioni comparatistiche della Vorgesellshaft (Segue) L evoluzione del dibattito tra mutati orientamenti e nuovi spunti Questioni applicative Profili di diritto internazionale privato e comparato Sezione III Dei promotori e dei soci fondatori Art Promotori La figura dei promotori La natura giuridica dell attività dei promotori, quali analogie con altri istituti, quale disciplina applicabile XV

4 Art Obbligazioni dei promotori Il regime delle obbligazioni assunte dai promotori per costituire la società Il rapporto tra i promotori, i sottoscrittori e la società Art Responsabilità dei promotori Interessi tutelati Fattispecie di responsabilità ex art c.c Art Limiti dei benefici riservati ai promotori Generalità Art Soci fondatori Generalità Sezione III bis Dei patti parasociali Art bis. Patti parasociali La prima disciplina codicistica dei contratti parasociali I patti parasociali L annoso dibattito in ordine alla validità dei patti parasociali L evoluzione della giurisprudenza L orientamento attuale La riforma del diritto societario del I contratti parasociali rilevanti Le convenzioni ed i sindacati di voto I sindacati di blocco I patti di concertazione Differenze rispetto al t.u.f L elemento causale: la stabilizzazione degli assetti proprietari o di governo L elemento causale e l assenza di una reale funzione discretiva I patti di minoranza I patti relativi ad una singola assemblea Le fattispecie escluse: i patti strumentali ad accordi di joint-venture La forma dei contratti parasociali Le società destinatarie della disciplina La durata dei contratti parasociali I patti a tempo determinato Le clausole di tacito rinnovo I patti a tempo indeterminato: l evoluzione giurisprudenziale La disciplina codicistica La durata dei patti parasociali non soggetti alla disciplina codicistica. 299 Art ter. Pubblicità dei patti parasociali La disclosure dei patti parasociali XVI

5 2. I contratti parasociali rilevanti Le società destinatarie della disciplina: le s.p.a. con azioni diffuse Rilievi critici alla limitazione legislativa Le società quotate: l inapplicabilità della disciplina codicistica Gli obblighi di pubblicità La comunicazione alla società (ed i successivi obblighi dell emittente) La dichiarazione in apertura di assemblea La trascrizione della dichiarazione nel verbale assembleare (ed il deposito presso il Registro delle imprese) Le sanzioni per il mancato adempimento degli obblighi di pubblicità Le sanzioni non espresse L inefficienza della disciplina pubblicitaria codicistica Riflessioni finali sulla disciplina codicistica dei patti parasociali Sezione IV Dei conferimenti Art Conferimenti Profili generali Conferimenti, finanziamenti e versamenti in conto capitale I conferimenti in danaro Ipotesi dubbie Modalità alternative di adempimento dell obbligo di versamento del socio I conferimenti nelle società unipersonali I conferimenti diversi da quelli in danaro Conferimenti di beni in natura e di crediti Particolari ipotesi di conferimenti di beni in natura e di crediti Il divieto di prestazione d opera e servizi Art Stima dei conferimenti di beni in natura e di crediti Profili generali La nomina dell esperto La relazione dell esperto L attestazione del valore dei conferimenti I criteri di valutazione L aggiornamento della valutazione dell esperto La rilevanza della valutazione dell esperto ai fini tributari La responsabilità dell esperto Il controllo degli amministratori L inalienabilità delle azioni Gli effetti della revisione della valutazione dell esperto Art bis. Acquisto della società da promotori, fondatori, soci e amministratori Gli interessi tutelati dalla norma I presupposti di applicazione della norma L ambito soggettivo L ambito temporale XVII

6 2.3. L ambito oggettivo: tipologia di operazioni ed esenzioni Il procedimento di verifica La relazione di stima L autorizzazione assembleare Gli adempimenti minori Il regime sanzionatorio Art ter. Conferimento di beni in natura o crediti senza relazione di stima Il conferimento di beni diversi dal denaro ex art ter c.c Lo scenario precedente La disciplina Coordinamento con altre norme codicistiche Problematiche e approfondimenti Il concetto di valore equo (fair value) Il bilancio di riferimento I criteri di valutazione adottati dall esperto Art ter e conferimento d azienda Art quater. Fatti eccezionali o rilevanti che incidono sulla valutazione La disciplina delle verifiche e attestazioni degli amministratori successive al conferimento ex art ter Problematiche e approfondimenti Art Mancato pagamento delle quote Le modifiche introdotte dalla riforma delle società di capitali La procedura: il richiamo dei pagamenti ancora dovuti La diffida ad adempiere e la messa in mora del socio L azione per l esecuzione del conferimento La vendita coattiva delle azioni non liberate L offerta in opzione ai soci Il collocamento presso il mercato: il problema della determinazione del prezzo La fase conclusiva: la dichiarazione di decadenza del socio moroso, l ulteriore tentativo di collocamento delle azioni e l estinzione delle azioni non collocate La privazione del diritto di voto in capo al socio moroso Questioni interpretative sull ambito di applicazione della norma Art Prestazioni accessorie Disciplina delle prestazioni accessorie: contenuto, durata, modalità, compenso e sanzioni Regime di circolazione Modifica delle prestazioni accessorie Il rapporto con gli strumenti finanziari partecipativi introdotti dalla riforma XVIII

7 Sezione V Delle azioni e di altri strumenti finanziari partecipativi Art Emissione delle azioni Considerazioni preliminari La partecipazione sociale Il valore nominale delle azioni Il rapporto fra conferimento ed assegnazione delle azioni Le questioni controverse Gli strumenti finanziari partecipativi: premesse generali La nozione codicistica di strumenti finanziari La disciplina degli strumenti finanziari partecipativi Le previsioni in tema di organizzazione della categoria I diritti patrimoniali o anche amministrativi La collocazione a bilancio dell apporto Art Indivisibilità delle azioni L indivisibilità dell azione Le operazioni di frazionamento e raggruppamento L inscindibilità dell azione Comproprietà di azioni: considerazioni introduttive Comproprietà di azioni: la disciplina codicistica Comproprietà di azioni: la disciplina dettata dall autonomia privata Problemi interpretativi non risolti: i poteri del rappresentante comune I problemi interpretativi non risolti: la natura della legittimazione del rappresentante comune Art Categorie di azioni L uguaglianza azionaria intesa come uguaglianza del valore delle azioni L uguaglianza azionaria intesa come uguaglianza dei diritti incorporati nelle azioni La creazione di categorie di azioni: premesse introduttive La creazione di categorie di azioni: la libera determinazione del loro contenuto Le categorie di azioni tipizzate dal Legislatore: rinvio I limiti imposti all autonomia statutaria: considerazioni generali I limiti riguardanti gli aspetti patrimoniali della partecipazione azionaria I limiti riguardanti gli aspetti amministrativi della partecipazione azionaria Azioni postergate nella partecipazione alle perdite: l intervento chiarificatore della riforma societaria Azioni postergate nella partecipazione alle perdite: l esame di alcuni profili pratici Azioni postergate nella partecipazione alle perdite: la necessità di un bilanciamento di interessi Art Azioni e strumenti finanziari a favore dei prestatori di lavoro L azionariato dei prestatori di lavoro nell ordinamento giuridico italiano. 505 XIX

8 2. L evoluzione dell azionariato dei prestatori di lavoro in Italia La natura dell art c.c La necessaria previsione statutaria e gli aspetti di natura procedimentale L ambito soggettivo dell art c.c Altri aspetti di carattere procedimentale Il contenuto e la forma delle azioni dei prestatori di lavoro La circolazione delle azioni dei prestatori di lavoro Le possibili limitazioni ed esclusioni del diritto di voto Le possibilità di disinvestimento da parte dei prestatori di lavoro-azionisti Le questioni aperte: l interpretazione della nozione di utili Le questioni aperte: l assegnazione azionaria di tipo selettivo Gli strumenti finanziari a favore dei prestatori di lavoro: considerazioni generali Gli strumenti finanziari a favore dei prestatori di lavoro: le differenze (apparenti e non) con gli strumenti finanziari di cui all art. 2346, 6 co., c.c Gli strumenti finanziari a favore dei prestatori di lavoro: le peculiarità ed i tratti comuni con gli strumenti finanziari di cui all art. 2346, 6 co., c.c Art Diritto agli utili e alla quota di liquidazione Il diritto agli utili e alla quota di liquidazione Deroghe statutarie e speciali categorie di azioni Le azioni correlate Art Diritto di voto Autonomia statutaria e diritto di voto: la riforma del Categorie di azioni a voto limitato Azioni senza diritto di voto e con diritto di voto limitato a particolari argomenti Azioni con diritto di voto subordinato al verificarsi di particolari condizioni non meramente potestative Limiti quantitativi al diritto di voto Strumenti finanziari partecipativi e diritto di voto Art Pegno, usufrutto e sequestro delle azioni Premessa Il diritto di voto Diritto di opzione e aumento di capitale Richiamo dei decimi non versati e usufrutto spettante a più persone Altri diritti amministrativi Art Azioni di godimento Funzione e presupposti delle azioni di godimento Legittimazione all esercizio dei diritti sociali XX

9 Art Titoli azionari Premessa I titoli azionari Il contenuto dei titoli azionari Art Circolazione delle azioni Circolazione delle partecipazioni sociali non rappresentate da titoli azionari Circolazione delle azioni al portatore Circolazione delle azioni nominative mediante girata Circolazione delle azioni nominative mediante transfert Circolazione delle azioni e acquisto della proprietà dei titoli Circolazione delle azioni dematerializzate Art bis. Limiti alla circolazione delle azioni Premessa Limitazioni alla circolazione delle azioni Clausole di prelazione Clausole di gradimento Divieto di trasferimento temporaneo delle azioni Introduzione e soppressione delle clausole di limitazioni alla circolazione delle azioni Art Responsabilità in caso di trasferimento di azioni non liberate Premessa Responsabilità dell alienante Responsabilità dell acquirente Art Acquisto delle proprie azioni Il procedimento di acquisto delle azioni proprie La delibera assembleare Il limite quantitativo Il limite qualitativo Il limite di durata La violazione della disciplina sull acquisto delle azioni proprie Sanzioni penali ed amministrative a carico degli amministratori Diritto comunitario: cenni Art bis. Casi speciali di acquisto delle proprie azioni Acquisto di azioni proprie in esecuzione di una deliberazione dell assemblea di riduzione del capitale, da attuarsi mediante riscatto e annullamento di azioni Acquisto di azioni proprie a titolo gratuito Acquisto di azioni proprie per effetto di successione a titolo universale o di fusione Acquisto di azioni proprie per effetto di scissione XXI

10 4. Acquisto di azioni in occasione di esecuzione forzata per il soddisfacimento di un credito della società Il superamento del limite della quinta parte del capitale sociale Art ter. Disciplina delle proprie azioni Differenti posizioni della dottrina e della giurisprudenza ante riforma, il trading di azioni proprie Il divieto di disposizione delle azioni proprie. Il limite del divieto: autorizzazione assembleare e relative modalità Atto di disposizione e contenuto minimo della delibera autorizzativa assembleare Il diritto di opzione e il diritto agli utili Il diritto di voto Riserva indisponibile Art quater. Divieto di sottoscrizione delle proprie azioni Il divieto per la società di sottoscrivere azioni proprie Sottoscrizione diretta o autosottoscrizione. Assenza di colpa per i soggetti che non abbiano agito in nome e per conto della società Sottoscrizione indiretta Art Altre operazioni sulle proprie azioni Le altre operazioni sulle proprie azioni Le condizioni finalizzate al superamento del divieto di accordare prestiti e di fornire garanzie per l acquisto o la sottoscrizione di azioni proprie Operazioni effettuate per favorire l acquisto di azioni da parte dei dipendenti della società o di quelli di società controllanti o controllate Art Società controllate e società collegate La nozione di controllo Controllo interno: di diritto e di fatto Gli elementi costitutivi del controllo interno: dalla partecipazione al diritto di voto Controllo di diritto interno e disposizioni statutarie Controllo interno e patti parasociali Controllo esterno Controllo congiunto L orientamento maggioritario Osservazioni critiche Il caso Raiway Controllo societario e attività di direzione e coordinamento L interesse di gruppo La nozione di controllo ai sensi del t.u.f. e della normativa in materia di consolidamento del bilancio: cenni Conseguenze del controllo La tutela dell integrità patrimoniale La tutela del corretto funzionamento degli organi sociali Conflitto di interessi del socio e dell amministratore XXII

11 Diritti di voto e di rappresentanza, cause di ineleggibilità, obblighi di informazione La tutela della trasparenza dei rapporti finanziari La nozione di collegamento Conseguenze del collegamento Art bis. Acquisto di azioni o quote da parte di società controllate La ratio e le origini della disposizione I limiti all acquisto di azioni o quote della controllante I limiti quantitativi Il decimo del capitale sociale Utili distribuibili e riserve disponibili I limiti qualitativi: azioni interamente liberate, autorizzazione dell assemblea, costituzione di riserva e astensione dal voto Società quotate: cenni Art ter. Alienazione o annullamento delle azioni o quote della società controllante I rimedi in caso di acquisto di azioni della controllante in violazione dell art bis c.c Art quater. Casi speciali di acquisto o di possesso di azioni o quote della società controllante I casi speciali di acquisto di azioni della controllante Il superamento del limite del decimo del capitale sociale per circostanze sopravvenute Art quinquies. Sottoscrizione di azioni o quote della società controllante Sottoscrizione di azioni o quote della società controllante Art Divieto di sottoscrizione reciproca di azioni Significato e ratio della norma Le sottoscrizioni di azioni nei limiti delle riserve disponibili Le sanzioni Art Partecipazioni Il primo comma: ambito di applicazione e ratio (Segue) La modifica sostanziale dell oggetto sociale (Segue) Le conseguenze della violazione della norma Il secondo comma: ambito di applicazione e ratio (Segue) La violazione della norma L art. 111 duodecies disp. att. c.c Art Unico azionista La ratio della norma e la natura della pubblicità L appartenenza delle azioni XXIII

12 3. Gli adempimenti pubblicitari I contratti con il socio unico APPENDICE Le società quotate in borsa: la legge Draghi D.lg. 24 febbraio 1998, n. 58. Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria, ai sensi degli articoli 8 e 21 della legge 6 febbraio 1996, n Indice bibliografico Indice analitico XXIV