IL DIRITTO PENALE DI BANCA E BORSA. Relatore: Avv. Luca D Auria

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1 IL DIRITTO PENALE DI BANCA E BORSA Relatore: Avv. Luca D Auria

2 IL diri<o penale finanziario (Banca e Borsa) all interno della categoria del diri<o pena dei collee bianchi Da dove deriva la categoria dei collee bianchi Le cara<erishche Hpiche dell avvocato dei collee bianchi Da quali reah è composto il diri<o penale dei collee bianchi

3 La categoria dei collee bianchi Edwin Sutherland: la criminalità dei collee bianchi E stato il primo a individuare l illecito dei collee bianchi come una categoria del penalmente rilevante La delinquenza dei collee bianchi, come ogni altra forma di delinquenza sistemahca, è appresa in associazione dire<a od indire<a con coloro che sono criminali (libero arbitrio o determinismo?)

4 L avvocato dei collee bianchi G. BenHni: confessioni (saggio di psicologia forense) in l eloquenza 1937 retorica. no! è un deli)o che parla al cervello e non al sen2mento; è l illecito civile che trabocca nell illecito penale e così si comprende come l accusa e la difesa debbano amarsi di tecnica e scontrarsi in un campo che sta tra il civilismo ed il penalismo la bancaro)a non consente do di pe)o; sui bilanci non si commuovono altro che i creditori povere9 a Milano la sovrasta la ragioneria; alludo agli avvoca2 che non parlano essi officiano nel tempio, le Banche, le grandi di)e e sono i sacerdo2 di Pluto Corriere della sera.it le parcelle d oro di Tangentopoli : accanto ad i tangen2s2 sono na2 i parcellis2 a Palazzo di Gius2zia di parla da tanto ormai degli avvoca2 accompagnatori che offrirebbero il loro cliente al P.M al Pool dei Giudici è corrisposto il Pool degli avvoca2

5 I reah del diri<o penale delle società Ricostruzione storica Anni 70: il penalista di impresa quasi non esiste (neppure in Nord Italia); alcuni civilish si prestano a patrocinare nei delie di bancaro<a e di esportazione di capitali Anni 70-80: i reah fallimentari, truffa, penale tributario ed esportazione di capitali Anni 90: nasce l avvocato penalista specializzato in reah dei collee bianchi (avvocato penalista di impresa). Corruzione e concussione, oltre a quelli già citah Anni 2000: nasce il diri<o penale finanziario, insider trading, aggiotaggio, nuove prospeeve per il reato di riciclaggio

6 Il diri<o penale di banca La funzione delle banche nella vita contemporanea I rischi della concessione del credito e l uhlizzo da parte della criminalità di soggee facenh parte della categoria dei collee bianchi al fine di o<enere finanziamenh: la commishone fra impresa e associazioni criminali I rischi di un sovraffollamento normahvo prevenhvo in relazione alle esigenze di fiducia di un sistema capitalishco

7 Il riciclaggio di danaro L art. 648 bis c.p. come norma onnivora per tue i comportamenh illecih che ruotano intorno alla banca La normahva amministrahva anhriciclaggio ed i suoi rapporh con la disciplina penale volta a colpire il riciclaggio L uhlizzo del dolo eventuale di cui all art. 648 bis c.p. e la violazione della disciplina amministrahva come criterio di valutazione penalishca delle condo<e Il caso: il processo dell Ortomercato di Milano L autoriciclaggio: una necessità per contrastare il crimine l ulhmo a<entato al principio di fiducia del capitalismo classico

8 Altri reah di banca Leveraged buyout e la fine dei divieh nel 2003 L aggiotaggio bancario: già delineato dall art. 98 L.b. del 38 è stata riscri<a dall art. 138 Tub e da ulhmo riformata dal D.Lvo 61/2002. La condo<a di aggiotaggio bancario consiste nel diffondere nohzie false riguardo ad un determinato ishtuto di credito. Il bene giuridico tutelato è in generale quello del mercato finanziario Abusivismo bancario e finanziario: gli ar<. 130 e 131 sanzionano la violazione del prece<o contenuto nell art. 11 Tub (la raccolta del risparmio fra il pubblico è vietata a soggee diversi dalle banche). L abusivismo punisce sia coloro che raccolgono il danaro sia coloro che lo tra<ano anche esercendo il credito senza averne il diri<o GesHone infedele: punisce colui che nella geshone di portafogli pone in essere operazioni che arrecano danno agli inveshtori al fine di procurare a sé od ad altri un ingiusto profi<o Confusione di patrimoni: coshtuisce reato la condo<a di chi, nel corso della sua aevità di geshone del risparmio, al fine di procurare a sé od ad altri un ingiusto profi<o, viola le disposizioni concernenh le disposizioni patrimoniali, così creando danno agli inveshtori (Le ipotesi sopraindicate riguardano gli arhcoli 166 e segg. Tub)

9 Tutela penale dell aevità di vigilanza La possibilità di disporre di informazioni verihere sui soggee vigilah è di importanza cruciale per un efficace svolgimento dell aevità di vigilanza; l autorità che riceve informazioni false non è messa in condizione di assumere con tempeshvità misure adeguate Art c.c.: gli amministratori (dire<ori generali ecc.) che espongono fae materiali non rispondenh al vero, ancorchè ogge<o di valutazione, ovvero occultano con altri mezzi fraudolenh fae che avrebbero dovuto comunicare... sono punih con la reclusione da 2 a 4 anni

10 Il diri<o penale di borsa Bene tutelato: la possibilità di agire in condizioni di parità e lealtà presso la Borsa Valori

11 La Consob La Consob è l autorità statuale chiamata a svolgere compih di regolamentazione, vigilanza ed applicazione delle sanzioni nei confronh dei soggee che agiscono nel mercato mobiliare quotato; la L. 262/05 (legge sul risparmio) ha stabilito il raggio di azione della Consob che può essere così riassunto: 1) disciplina della governance delle società quotate, 2) regole sulla circolazione degli strumenh finanziari, 3) regole di trasparenza nei rapporh con società estere, 4) regolamentazione dei conflie di interesse nelle aevità finanziarie, 5) regolamentazione di mercah e nell informazione societaria, 6) revisione dei conh, 7) regolamentazione dei rapporh fra autorità di vigilanza, 8) disciplina delle sanzioni penali ed amministrahve. Le funzioni di vigilanza: è necessario che de<a aevità possa svolgere un aevità di vigilanza sia prevenhva che di raccolta del materiale probatorio necessario per la ricostruzione di condo<e di market abuse

12 I poteri di inveshgazione penale 1) L art. 115 le<. a: richiesta di informazione; 2) L art. 115 le<. c: poteri ispeevo; 3) L art. 157 : poteri di impugnahva di bilancio

13 I reah di borsa Aggiotaggio Insider trading

14 Aggiotaggio Il reato di aggiotaggio è oggi punito dall art c.c. e dall art. 185 Tuf. Il primo riguarda le società non quotate ed è stato deshnato a raccogliere le altre ipotesi aggiotaggio presenh in diversi corpi legislahvi; il secondo è invece il vero e proprio reato di borsa ed è definibile come aggiotaggio finanziario. Ecco punisce chiunque diffonda nohzie false o ponga in essere operazioni simulate od arhficiali, qualora esse siano completamente idonee a provocare una sensibile alterazione del prezzo degli strumenh finanziari, La pena è della reclusione da 2 a 12 anni. Vi sono due generi di aggiotaggio e cioè quello informahvo (diffusione di nohzie e quello manipolahvo (creazione di operazioni simulate). L elemento soggeevo è il dolo generico. Il bene giuridico tutelato è il metodo di formazione e determinazione del prezzo secondo un regolare meccanismo delle leggi di mercato. Il ruolo della Consob è fondamentale in quanto la L. 62/05 ha ampliato i suoi poteri di vigilanza e di controllo Il principio del doppio binario: la L. 62/05 ha introdo<o, accanto alla faespecie penale, una nuova faespecie di aggiotaggio finanziario regolata dall art. 187 ter Tuf che prevede un illecito amministrahvo

15 L insider trading Il mercato finanziario si alimenta di informazioni che guidano la domanda e l offerta, determinando così i prezzi dei Htoli E dunque necessario che il legislatore ponga una parhcolare a<enzione alla regolarità con la quale dee prezzi si formano Quella sull insider trading è una norma volta a punire coloro che acquistano o comprano nel mercato borsishco sfru<ando a proprio favore una informazione riservata e price sen22ve, cioè dire capace di modificare, se conosciuta il prezzo del Htolo. L insider è il Htolare della nohzia; a costui è fa<o divieto sia di diffonderla, sia di acquistare. Un eccezione di diffondere la nohzia risiede nella giusta causa coshtuita dall esercizio di una professione Il fa<o di ricevere una nohzia in virtù di un rapporto professionale pone il rice<ore nella stessa condizione del detentore della medesima nohzia Al di là della ricezione della nohzia per ragioni professionali, il detentore di seconda mano (teppee) non è oggi penalmente punibile (lo era secondo la disciplina previgente ma subisce la sanzione amministrahva irrogata dalla Consob per l illecito amministrahvo (v. sistema del doppio binario vigente per l aggiotaggio) La nohzia price senhhve e riservata deve avere un cara<ere di determinatezza e veridicità per fungere da presupposto di responsabilità (i sondaggi e le provocazioni?) Il caso della Banca Profilo

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