Risposte alle domande poste più frequentemente dalle aziende italiane che investono negli Stati Uniti.

Transcript

1 Risposte alle domande poste più frequentemente dalle aziende italiane che investono negli Stati Uniti. Cosa si deve fare prima di commercializzare un prodotto in America? Prima d iniziare una qualsiasi attività commerciale un azienda deve fare due cose importanti: 1) diminuire i rischi d impresa e 2) proteggere le proprietà intellettuali. Qual è il rischio maggiore che un imprenditore corre, quando opera in America? Probabilmente, il rischio maggiore per un imprenditore nasce quando vende un prodotto difettoso. Le corti d oltreoceano sono famose per aver fatto pagare risarcimenti milionari a chiunque ha avuto a che fare con la produzione o la vendita di merce che presenta vizi di progettazione o di fabbrica o che è accompagnata da istruzioni insufficienti. Informazioni sulle norme che regolano la sicurezza dei prodotti, possono essere trovate sul sito della Consumer Products Safety Commission: Quali rischi corre un imprenditore che non importa direttamente negli USA? La lunga mano della legge statunitense estende la sua giurisdizione anche alle imprese che non promuovono direttamente la loro merce negli Stati Uniti. Chiunque ha

2 contribuito alla distribuzione di un prodotto difettoso in America è responsabile per i danni causati da tale prodotto. Com è possibile limitare il rischio legato alla vendita di prodotti difettosi? Questo rischio può essere limitato acquistando un assicurazione che copre la responsabilità civile e le spese legali ed assumendo un consulente tecnico in grado di verificare il rispetto delle normative americane. In particolare l avvalersi dei servizi di un consulente tecnico può evitare l imposizione delle consistenti somme che le giurie uniscono al risarcimento dei danni per punire comportamenti particolarmente scorretti (punitive damages). Quali passi occorre intraprendere per proteggere le proprietà intellettuali? I diritti di un autore italiano sono riconosciuti automaticamente negli Stati Uniti. La registrazione di un copyright è strettamente necessaria solo nel momento in cui occorre portare avanti un azione legale presso una corte federale. Il diritto all uso di un marchio si consegue attraverso il suo utilizzo in commercio. Comunque, una maggior garanzia all impiego esclusivo di un marchio, può essere facilmente ottenuta con una semplice registrazione presso i registri statali o, nel caso in cui il marchio è utilizzato in più stati, presso l United States Patent and Trademark Office (USPTO) od un ufficio marchi Italiano. Chi vuole salvaguardare i diritti legati ad un invenzione, deve ottenere un brevetto in America anche quando esiste già un brevetto in Italia. Purtroppo, conseguire

3 un brevetto negli Stati Uniti generalmente richiede l intervento di un legale autorizzato ad operare presso l USPTO. È importante formalizzare gli accordi acquisiti in America? È sempre consigliabile trascrivere le intese conseguite in un contratto scritto. Ciò serve a chiarire i termini di un accordo ed a prevenire spiacevoli sorprese. Ad esempio, senza un contratto scritto, un acquirente ed i suoi avvocati possono stabilire le norme che si applicano al loro acquisto allegando (o nascondendo) alcune clausole contrattuali nel modulo usato per l ordine, oppure un tribunale può rifiutarsi di salvaguardare i diritti di chi ha eseguito una vendita od un acquisto basandosi solo sulla parola altrui. Cosa bisogna fare per assicurare il pagamento per la merce venduta oltreoceano? Non è facile recuperare il credito in America. Ricorrere in tribunale è particolarmente costoso e un azione fallimentare non crea gli effetti negativi che genera in Italia. Per assicurare la riscossione di una fattura o limitare i danni in caso di mancato pagamento occorre preparare il contratto di vendita con cura. Un buon contratto di vendita può promuovere la riscossione del credito richiedendo: Interessi di mora, Il rimborso delle spese legali sostenute per il recupero del credito, Garanzie personali, L emissione di una lettera di credito, o La cessione di un security interest.

4 Cos è una lettera di credito? Una lettera di credito è un contratto con cui una banca s impegna a saldare la somma pattuita per una vendita alla presentazione di documenti attestanti il rispetto del contratto di fornitura da parte del venditore, quali ad esempio una copia del bill of lading o di un attestato che certifica la qualità della merce spedita. Una lettera di credito è un efficace strumento per assicurare il pagamento, ma sfortunatamente, deve essere predisposta con cura ed ha un costo elevato a causa delle alte commissioni bancarie. Cos è un security interest? Un security interest è un diritto che dà al venditore il potere di riprendersi i beni venduti in caso di mancato pagamento. Questo diritto può essere creato con un semplice accordo scritto o con l aggiunta di un paragrafo nel contratto di vendita o di distribuzione. Se propriamente trascritto in appositi registri statali, questo diritto permane anche in caso di fallimento del compratore o di trasferimento improprio del bene. Quando un impresa italiana deve versare le imposte al governo federale sugli utili ricavati dalle vendite di prodotti in America? Un azienda italiana è soggetta a tassazione sui profitti generati oltreoceano solo quando ha conseguito utili attraverso una stabile organizzazione ovvero quando ha creato in America una direzione commerciale, un laboratorio od uno stabilimento, oppure quando permette ai propri dipendenti od agenti monomandatari di concludere formalmente e

5 ripetutamente contratti negli Stati Uniti. Una nostra impresa non vede tassati i propri profitti se si limita ad aprire una sede per mostrare od immagazzinare i propri prodotti.

6 Una ditta italiana deve versare l IVA al governo americano? Negli Stati Uniti non esiste l IVA. Le tasse sulle vendite (sales tax) applicate da alcuni stati sono dovute dall utilizzatore finale di un bene e devono essere trattenute unicamente dai venditori che sono presenti nello stato in cui si trova il compratore. Quali norme regolano i rapporti fra aziende ed agenti di commercio? In America non esiste l ENASARCO, l indennità suppletiva di clientela, il contratto nazionale. Le ditte hanno ampia libertà nello stabilire le loro relazioni con agenti e rivenditori. Questa libertà non deve però far commettere l errore di non formalizzare il rapporto con i propri collaboratori. In un paese come gli Stati Uniti, dove il livello di litigiosità è alto, è prudente chiarire bene in partenza diritti e doveri delle parti di un qualsiasi rapporto professionale. Inoltre, è necessario assicurare che la relazione creata con l agente non dia luogo ad un rapporto di lavoro dipendente ai fini fiscali e previdenziali. Esistono limitazioni agli investimenti stranieri negli Stati Uniti? Il governo degli Stati Uniti pone pochi vincoli agli investimenti provenienti da oltre confine. Le sue leggi regolano soprattutto la presenza straniera nel settore immobiliare, bancario, delle comunicazioni, della produzione d energia, della pesca e del trasporto. Quando un imprenditore od un azienda di un altro paese acquista il 10% o più delle quote

7 di una qualsiasi ditta americana, anche di nuova costituzione, la ditta americana deve darne comunicazione al U.S. Department of Commerce.

8 Gli Stati Uniti offrono incentivi alle aziende che investono al loro interno? Gli stati ed il governo federale aiutano le imprese che vogliono investire in America. Gli stati in particolare concedono sgravi fiscali e finanziamenti agevolati alle imprese che creano posti di lavoro nell industria manifatturiera o nell alta tecnologia. È possibile operare negli Stati Uniti con una succursale? Un azienda italiana può operare negli Stati Uniti con una succursale ovvero senza dover costituire una persona giuridica in America. Per lavorare stabilmente in uno stato, una succursale di una qualsiasi impresa, italiana od americana, deve iscriversi nei registri statali delle imprese ed autorizzare un agente (resident agent) a ricevere per conto dell impresa documenti legali alcune società di servizi svolgono questa funzione in cambio di un compenso limitato. Conviene operare attraverso una succursale? Agire attraverso una succursale offre alcuni vantaggi; ad esempio, permette il riporto d eventuali perdite direttamente nel bilancio italiano e consente d evitare la tassa federale sui dividenti - questo vantaggio scomparirà con l entrata in vigore della nuova Convenzione sul Reddito fra Italia e Stati Uniti che prevede l imposizione di una tassa (branch tax) sugli utili conseguiti da una succursale e non reinvestiti nelle operazioni della succursale. In ogni caso, la maggior parte delle aziende preferisce creare una filiale ovvero costituire una persona giuridica in americana. Questa scelta è dettata da varie

9 ragioni tra cui l evitare la responsabilità civile della casa madre per l operato dell impresa d oltre oceano ed il sottrarsi dalla giurisdizione diretta dei tribunali e del fisco americani. Quali benefici offre la costituzione di una società per azioni? Costituire una società per azioni (corporation) conferisce alcuni vantaggi, quali: un maggior controllo sulla distribuzione dei profitti; l opportunità di dedurre management fees, royalties, ed interessi su prestiti pagati dalla filiale alla casa madre; la possibilità di poter vendere le azioni della società americana senza dover pagare una tassa sul capital gain al governo statunitense, e, non ultimo responsabilità limitata per gli azionisti. Cosa occorre fare per costituire una corporation? Costituire una corporation è un operazione semplice e generalmente veloce. Di regola la legge non richiede il versamento di un capitale sociale minimo, ma esige la disponibilità di fondi sufficienti per ottenere credito ed iniziare le operazioni. Al momento della costituzione occorre autorizzare un agente (resident agent) a ricevere documenti legali per conto della corporation società di servizi svolgono questa funzione in cambio di un compenso limitato. Un azionista che detiene il 100% del capitale sociale mantiene la responsabilità limitata per le azioni della corporation. Dove conviene costituire una corporation?

10 Solitamente la scelta del luogo dove costituire una corporation cade sullo stato in cui l impresa svolge le proprie attività. Ciò consente di minimizzare gli adempimenti burocratici e le imposte di registro. Una corporation che ha attività in più stati è spesso costituita in Delaware o in Nevada, stati che impongono minimi impegni amministrativi e fiscali alle loro società. Il Delaware è scelto di preferenza dagli imprenditori che prevedono di quotare in borsa le loro imprese in quanto le sue leggi offrono alcuni vantaggi ai manager d aziende quotate come, ad esempio, una maggiore protezione contro un offerta d acquisto ostile. Quali sono gli organi che governano una corporation? Al consiglio d amministrazione (Board of Directors), eletto dagli azionisti (Shareholders), è affidato il compito di dirigere una corporation e di nominare e controllare il lavoro dei funzionari (Officers) a cui è lasciata la conduzione degli affari quotidiani. Generalmente una corporation ha almeno tre officers: il presidente (president), il tesoriere (treasurer) ed il segretario (secretary). Una stessa persona può essere membro del consiglio d amministrazione e contemporaneamente assumere il ruolo di officer. Che ruolo può ricoprire un cittadino italiano in una corporation? Un cittadino italiano può far parte di un consiglio d amministrazione od agire come officer. Il rivestire una di queste funzioni non dà il diritto ad ottenere la residenza (green

11 card) o ad entrare negli Stati Uniti. Comunque, un nostro connazionale può facilmente entrare negli Stati Uniti per svolgere le funzioni collegate alla carica di membro del consiglio d Amministrazione o di Officer quando il suo salario è pagato dalla casa madre italiana ed il suo compito non richiede un impegno continuativo od operativo. Una corporation può retribuire un membro italiano del consiglio d amministrazione con un gettone di presenza, ma questo reddito è tassato negli Stati Uniti. Che responsabilità hanno gli azionisti? Gli azionisti devono versare il capitale sociale promesso al momento della sottoscrizione delle azioni. In casi eccezionali, un tribunale può considerare gli azionisti responsabili per gli atti della loro azienda quando: non vengono versati fondi sufficienti per iniziare le operazioni; gli azionisti utilizzano i beni aziendali a fini privati; non esiste una chiara separazione fra beni aziendali e i beni dei soci; l azienda è costituita per fini illegittimi; non vengono rispettate le formalità richieste per operare una corporation (versamento delle tasse di registro, nomina dei direttori del consiglio d amministrazione, rilascio delle azioni, convocazione annualmente l'assemblee degli azionisti, trascrizione delle decisioni del consiglio d amministrazione e delle assemblee).

12 Gli azionisti sono responsabili per eventuali illeciti civili (Torts) da loro commessi anche quando tali atti sono stati portati avanti per il beneficio di un azienda. Che cosa è una Limited Liability Company? Una limited liability company (di seguito LLC ) è un entità priva di personalità giuridica che offre alcuni vantaggi delle corporation (società per azioni) e delle partnership (società semplice/accomandataria). In particolare, una LLC limita la responsabilità dei soci al solo capitale investito e, consentendo il transito di perdite e profitti direttamente sui soci, dà a loro la facoltà d evitare la doppia tassazione (sugli utili e sui dividendi) che affligge le persone giuridiche. Inoltre, una LLC permette una gestione flessibile dell impresa lasciando libertà ai soci di: contribuire con capitale, beni o servizi; condurre direttamente gli affari o lasciarli gestire da un gruppo dirigente; stabilire criteri diversi per la distribuzione degli utili da quelli usati per la divisione delle perdite. Purtroppo, data la recente istituzione delle LLCs, non si è ancora sviluppata una consistente tradizione giurisprudenziale sulle regole che le governano. In particolare, non è ancora certo che ogni tribunale non statunitense riconosca la responsabilità limitata dei soci o del singolo socio. A quali tasse sono soggette le ditte americane?

13 Ogni stato tassa le imprese che operano nel suo interno. Queste tasse sono comunemente calcolate applicando un aliquota sui ricavi derivati nello stato o sul valore delle proprietà presenti nel territorio statale. Le corporations sono aggravate anche da un imposta federale progressiva sugli utili ovunque conseguiti e i loro azionisti da una tassa federale sui dividendi che, nel caso di un azionista residente in Italia, varia dal 5% al 15% secondo la percentuale d azioni possedute. Le imprese possono essere soggette anche a tassazione da parte degli enti locali Che documenti occorre mostrare alla frontiera per entrare negli Stati Uniti? Mostrando un passaporto con foto digitale e un biglietto aereo di ritorno, un cittadino italiano può entrare negli Stati Uniti per partecipare, per conto di un impresa italiana, ad una riunione o ad una trattativa commerciale oppure per svolgere i servizi post-vendita previsti in un contratto di fornitura. Ad un nostro connazionale sprovvisto di un visto non é concesso lavorare per un azienda americana o fermarsi negli Stati Uniti per più di tre mesi. Qualunque persona, ma soprattutto chi si reca spesso in America o chi trasporta strumenti di lavoro, rischia d essere fermato ed interrogato dai funzionari di frontiera i quali hanno il potere di negare l ingresso a chiunque, a loro insindacabile parere, vuole immigrare od entrare negli Stati Uniti per lavorare per un impresa americana. È utile dunque preparasi a questa evenienza portando con sé documenti che mostrano la natura e la durata limitata del viaggio, quali ad esempio:

14 duplicati delle con cui sono stati fissati gli appuntamenti con clienti o colleghi, copia del contratto di fornitura in cui sono previsti servizi post-vendita, prenotazioni degli alberghi, lettera del datore di lavoro che certifica l assunzione in Italia, le mansioni ricoperte dal dipendente e lo scopo del viaggio. Questi documenti non devono dare l impressione che il lavoratore è, anche indirettamente, retribuito da un azienda Americana; non devono essere mostrati ai funzionari di frontiera se non necessario o richiesto; non devono essere messi nelle valige consegnate al checkin in quanto potranno servire prima del ritiro dei bagagli.

15 Quale tipo di visti d ingresso sono disponibili per chi deve fermarsi negli Stati Uniti per motivi di lavoro? Due sono i visti più comunemente utilizzati dalle aziende italiane per inviare manager e professionisti negli Stati Uniti. Il primo, E2 visa, è rilasciato direttamente dal consolato americano ai dipendenti d aziende che hanno un programma d investimenti negli Stati Uniti. Il secondo, L visa, è concesso dal governo americano al personale che ha lavorato per un impresa italiana o per una sua filiale americana per almeno un anno consecutivo nell ultimo triennio. Le filiali di un impresa italiana, in quanto aziende americane, possono richiedere un visto (H1B) per assumere a tempo determinato manager o professionisti stranieri. Purtroppo la disponibilità di questo visto è particolarmente limitata e la richiesta deve essere, di conseguenza, programmata con largo anticipo. Maggiori informazioni sui visti d ingresso negli Stati Unti sono disponibili sul sito web del Dipartimento di Stato, o dell ambasciata Americana in Italia, Quando un cittadino italiano che si reca per lavoro negli Stati Uniti deve pagare le tasse al governo americano? La retribuzione ricevuta da un datore di lavoro italiano è tassata dal governo statunitense solo quando la permanenza del lavoratore negli Stati Unti si estende per qualsiasi motivo oltre i 183 giorni in un anno fiscale. Ogni reddito conseguito da un cittadino italiano può essere in ogni caso tassato dal governo americano nel momento in cui il nostro

16 connazionale abbandona la residenza in Italia e si trattiene negli Stati Uniti per un periodo prolungato ovvero quando la somma dei giorni trascorsi negli Stati Uniti nell anno di riferimento, più un terzo dei giorni trascorsi nell anno precedente, e più un sesto dei giorni trascorsi nell anno precedente il precedente supera i 183. Cosa occorre tener presente quando si crea una joint venture con un impresa d oltreoceano? Il termine joint venture non è un termine legale, ma indica l esistenza di un rapporto di collaborazione stretto fra due o più imprese. Ogni collaborazione comporta dei rischi che possono essere limitati in due modi: primo, agendo nella joint venture attraverso una corporation od una LLC; secondo, dando vita con i partners ad una corporation od una LLC per portare avanti l azione comune. Quando si dà vita ad una joint venture è sempre importante preparare con cura gli accordi sociali; ad esempio, occorre stabilire come: finanziare l azienda; gestire l impresa e risolvere eventuali controversie; acquistare i diritti di un socio dimissionario; dividere le proprietà dell impresa al momento della sua chiusura; e nel caso in cui i partner danno vita ad una LLC, come distribuire perdite e profitti.

17 Che passi occorre seguire per effettuare un investimento rilevante quale l acquisto di un azienda? Una trattativa per l acquisto di un azienda inizia in genere con la firma di una lettera d intenti (Letter of intent o LOI) che stabilisce l obbligo delle parti di mantenere riservate le informazioni scambiate durante la contrattazione e l obbligo del venditore d astenersi dal trattare con altri la vendita dell azienda. Nella fase iniziale della negoziazione, le parti devono stabilire le modalità della cessione. Di regola, chi acquista predilige comprare solo i beni di un impresa per non assumerne i rischi, ma chi vende preferisce cederne le quote sociali per evitare una doppia tassazione i ricavati ottenuti dalla vendita di beni sono, infatti, tassati una prima volta come utile d impresa ed una seconda volta come rendita finanziaria degli azionisti. Segue la firma della lettera d intenti un analisi del rischio ecologico ed un esame della situazione finanziaria, commerciale, fiscale, e legale dell azienda oggetto dell acquisizione (due diligence). Ogni verifica deve essere sufficientemente approfondita per permettere di: valutare l opportunità di proseguire con la transazione; determinare la congruità del prezzo; definire le garanzie da inserire nel contratto d acquisto (Purchase and Sale Agreement). La negoziazione di un contratto d acquisto di un impresa è particolarmente laboriosa in America le parti tendono a negoziare aspetti che nel nostro paese sono solitamente

18 lasciati alle norme del codice civile. Un contratto tipico stabilisce, oltre al prezzo e all oggetto della vendita, almeno: i passi che le parti devono intraprendere e le condizioni che devono avverarsi per procedere con la transazione quali, ad esempio l approvazione della cessione da parte degli azionisti dell impresa ceduta e delle autorità che controllano la concorrenza ed i mercati finanziari; le garanzie offerte ed in particolare quelle che il venditore dà sulle condizioni economiche, giuridiche e fiscali dell azienda ceduta; l iter per calcolare ed ottenere eventuali aggiustamenti del prezzo; le procedure per mantenere possibili fondi di garanzia; le modalità di gestione dell azienda dal momento della firma del contratto al momento della chiusura definitiva della transazione; l assunzione o la condivisione del rischio ecologico; gli accordi di non concorrenza e altri atti che le parti dovranno astenersi dall eseguire o che dovranno portare avanti dopo la firma del contratto; la data entro cui la transazione deve concludersi con il passaggio dei documenti che certificano il cambio di proprietà (Closing).