China LEGAL BULLETIN LA RIFORMA DELLA LEGGE SULLE SOCIETÀ

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1 CANTON SHANGHAI PECHINO NANSHA TIANJIN QINGDAO XIAMEN FUZHOU HAIKOU HONG KONG Pubblicazione N 1 Marzo 2014 China LEGAL BULLETIN IL VOSTRO OPUSCOLO INFORMATIVO DI FIDUCIA SUL DIRITTO CINESE LA RIFORMA DELLA LEGGE SULLE SOCIETÀ China Legal Bulletin è offerto dallo Studio Legale Wang Jing & Associati Direttore: Mr. Wang Jing Caporedattore: Mr. Franco Fornari Redattore: Mr. Lucini Valentino Fornari@wjnco.com (+86)

2 SPIEGAZIONE DELLA RIFORMA DEL MECCANISMO DI COSTITUZIONE La riforma del meccanismo di costituzione di nuove società è stata redatta dall amministrazione locale per l industria e il commercio. Il fine della riforma è di ridurre le barriere alla costituzione delle società e migliorare l ambito commerciale nel suo complesso. Le modifiche più importanti tra quelle adottate sono una semplificazione e riduzione della lista di attività soggette ad autorizzazione e il sistema di autorizzazione stesso. Si è cominicato a pianificare la riforma già nell aprile del 2012 ed essa è stata introdotta in via transitoria e sperimentale nel settembre Dal gennaio 2014 è entrata in vigore in tutta Guangzhou e 38 dipartimenti saranno coinvolti da tale cambiamento. Segue una spiegazione dei punti salienti. Cos è la registrazione commerciale? Nel presente testo, per entità commerciali si intendono tutti i soggetti che possono compiere transazioni commerciali - come ad esempio persone fisiche, persone giuridiche od altre organizzazioni aventi soggettività giuridica costituite secondo i dettami della legge - e che le svolgono a scopo di lucro e assumendosene relativi diritti e doveri. Per si intendono gli adempimenti richiesti ad una società o ai suoi promotori per poter costituire, modificare o terminare lo status di operatore economico di fronte alle competenti autorità di registrazione. 1 Per progetti soggetti ad autorizzazione si intendono i progetti che possono essere attuati solo previa esplicita autorizzazione o approvazione secondo la legge, le regole amministrative, decisione del consiglio di stato o i regolamenti e leggi locali. Per progetti generali si intendono i progetti che sono soggetti unicamente all acquisizione della licenza commerciale e non di specifica autorizzazione. Procedure e contenuti Nel rispetto della prassi in materia di registrazione a Guangzhou, si è deciso di adottare un metodo che 1 Simile all iscrizione presso la Commercio del Commercio, Industria, Artigianato e Agricoltura prevede tre fasi: fase transitoria sperimentale, attuazione passo per volta e velocizzazione della legislazione rilevante. La fase sperimentale coinvolgerà l Economic & Technologic Development District (che include l High Tech Development Zone, la Free Trade Zone, la Export Processing Zone) Nansha New District, Zengchen Economic and Technology Development Zone, Sino-Singapore Guangzhou Knowledge City, Guangzhou International Biosland ed il Tianhe CBD (ovvero l area di Zhujang New Town). Una volta raccolti i dati della fase sperimentale, la riforma si espanderà al resto della città. La registrazione commerciale e l autorizzazione dei progetti dovranno essere distinte 1. Come stabilito dalla riforma sulle autorizzazioni commerciali, l autorizzazione di un progetto non è condizione necessaria per la registrazione commerciale. Una volta effettuata la registrazione, il soggetto diviene una entità commerciale a tutti gli effetti e può da subito attuare operazioni in progetti generali. Allo stesso tempo, le registrazioni commerciali hanno anche la funzione di rendere pubbliche le informazioni registrate, che diventano da subito opponibili ai terzi. Ciò nonostante, rimane 2

3 valida la necesistà di richiedere specifica autorizzazione asseconda della tipologia di progetto. Pertanto: - per operazioni di progetti generali, bisognerà fare richiesta di semplice licenza commerciale all autorità di registrazione commerciale; - per poter svolgere operazioni di progetti soggetti ad autorizzazione (ad esclusione di imprese operanti in ambito assicurativo, bancario, compravendita titoli, contratti futures o telecomunicazione) sarà necessaria la preventiva acquisizione della licenza commerciale e successiva autorizzazione da parte dei dipartimenti competenti; - per operazioni da svolgersi in ambito assicurativo, bancario, compravendita titoli, contratti futures o telecomunicazione, la licenza commerciale andrà richiesta all autorità per la registrazione commerciale dopo aver ottenuto l autorizzazione alle operazioni speciali da parte dei dipartimetni rilevanti; - le società a capitale straniero dovranno acquisire l approvazione del dipartimento per il commercio estero (BOFTEC) prima di fare richiesta di licenza commerciale. Per i progetti soggetti ad autorizzazione, i necessari adempimenti dovranno essere svolti presso le rilevanti autorità. Soltanto il capitale sottoscritto sarà soggetto a registrazione. L autorità per la registrazione commerciale registrerà solo il capitale versato dai soci e non, invece, quello dichiarato. Non è più necesaria, inoltre, la verifica del capitale sottoscritto dagli azionisti al fine di ottenere la. Entro 30 giorni dal versamento dell intero capitale, gli azionisti potranno presentare all autorità per le registrazioni commerciali un report di verifica del capitale al fine di gestire gli adempimenti legati alla classificazione di capitale interamente versato. Le autorità renderanno pubblico l ammontare di capitale sottoscritto dalla società anche attraverso piattaforme informative a libero accesso. Il domicilio deve essere registrato mentre la sede operativa va solo documentata La sede legale di una società va obbligatoriamente eletta a domicilio. Il domicilio deve rispettare la destinazione d uso secondo il piano regolare o del costruttore nonchè rispettare le leggi in materia di immobili. Eventuali notifiche (compresi documenti emessi dalle autorità giudiziarie ed amministrative) saranno spedite al domicilio dichiarato nella licenza commerciale. Il domicilio serve anche ad identificare quali siano gli organi giudiziari ed amministrativi competenti per territorio. Qualora il domicilio e la sede operativa si trovino nella medesima area amministartiva di Guangzhou (distretto o contea), non sarà necessario procedere con la registrazione di una nuova filiale ma sarà necessario seguire dei meri adempimenti burocaratici per ottenere la registrazione della seconda. Al contrario, quando la sede operativa e quella legale si trovino in aree amministrative diverse, sarà comunque necessario aprire una filiale. Report annuale da parte degli operatori economici 1. L attuale sistema di ispezione annuale delle imprese sarà sostituito da un sistema di registrazione annuale di reportistica stilato direttamente dalla società. Dal 1 marzo al 30 giugno di ogni anno, le società dovranno scrivere un report indirizzato all autorità di registrazione commerciale nel quale venga specificato l ulteriore capitale versato, il bilancio e lo stato patrimoniale dell anno precedente. Le autorità renderanno pubbliche le informazioni ricevute. 2. L autorità di registrazione commerciale compierà delle verifiche sulla puntualità con cui le società forniscono detti report. Qualora il soggetto non rispetti i termini di consegna o fornisca informazioni non corrispondenti al vero, l autorità di potrà imporre delle sanzioni secondo quanto previsto dalla legge. Blacklist degli operatori economici che svolgono attività contrarie alla legge o ai regolamenti dell autorità summenzionata. L autorità di registrazione commerciale cancellerà dalle proprie liste i nominativi delle società che hanno violato le regole da essa 3

4 imposte e le inserirà in un apposita blackcklist. Laddove una società si trovi in una delle seguenti circostanze, sarà inserita nella blacklist: 1. non abbia presentato il report annuale per due anni consecutivi, 2. abbia dichiarato false informazioni, 3. le autorità cerchino invano di notificare atti alla società presso il domicilio eletto, 4. la società abbia un nome o compia attività che sono contrarie al pubblico interesse o che potrebbero trarre in inganno o essere fraintese dai cittadini, o altre circostanze che siano contrarie alla legge o ai regolamenti. Qualora una società venga inserita nella blacklist i soggetti apicali, come gli azionisti, il legale rappresentante e l amministratore delegato saranno perseguibili. Quando una società viola la legge, sarà passibile di responsabilità amministrativa e civile. Se un soggetto, che è stato introdotto nella blacklist, rispetta le seguenti condizioni per un periodo di tre anni, esso potrà chiedere la cancellazione dalla lista: 1. la ragione per la quale era stato inserito nella blaklist viene meno o è dichiarata inesistente; 2. l autorità per la non ha rispettato le procedure per la black list; 3. la società vanta un credito che esige. Qualora l autorità per la autorizzi il reinseriemnto della società nella lista ordinaria, tale processo dovrà essere reso pubblico tramite l apposita piattaforma informativa. Qualora il legale rappresentante, un membro del CdA, un azionista o un liquidatore non adempiano ai propri doveri di legge e ciò porti la società all inserimento nella blacklist o al mancato compimento della liquidazione, ciò verrà riportato nel file professionale relativo al singolo individuo e, conseguentemente, lo stesso sarà privato di taluni diritti e facoltà come disposto dalla legge. La costituzione di una piattaforma per la gestione della registrazione commerciale e per la divulgazione delle informazioni societarie. 1. Ciò viene fatto al fine di integrare la gestione delle risorse e di condividere le informazioni tra le autorità amministrative locali, così da costruire una piattaforma infromativa unificata per la gestione della. 2. La piattaforma è mirata alla promozione della trasparenza di informazioni societarie così che il pubblico possa avere accesso ad informazioni complete sulla registrazione di una società, tra cui: i dati registrati (come ad esempio i report annuali, l aggiornamento sulle attivita di business, capitale versato, oggetto sociale ecc), le condizioni per l ottenimento della autorizzazioni amministrative, stato creditorio e record sul rispetto della legge, ecc. 3. Infine, la piattaforma serve anche ad esortare le associazioni industriali all automiglioramento ed a promuovere l autoregolazione delle società; per aiutare e supportare le agenzie di intermediazione e le instituzioni specializzate come le società di audit e di verifica del capitale, e per gradualmente costruire un sistema di responsabilità solidale; per creare una coscienza comune nell ambito in questione nonchè per migliorare i servizi pubblici e il regolamento del mercato svolto dal governo. Promozione del servizio di registrazione online 1. Al fine di attuare un modello digitalizzato di gestione delle informazioni registrate (come ad esempio le dichiarazioni online, la gestione online delle domande, l esame e approvazione online e la ricerca online dei documenti), l autorità per la registrazione commerciale riceverà la domanda, accetterà di processarla, la esaminerà ed eventualmente autorizzerà la licenza commerciale digitale (sarà accompagnata anche da versione cartacea in tempi relativamente brevi) attraverso il sistema online. Il publico potrà, attraverso la piattaforma 4

5 informativa, accedere liberamente alle richieste commerciali presentate dalle società. 2. Si intende creare un meccanismo che consenta la condivisione fra enti amministrativi, ovvero stabilire un sistema di registrazione integrato che permetta alle autorità commerciali ed industriali nonchè al fisco di condividere le informazioni così da ottimizzare il processo di registrazione, sfruttare al meglio le risorse e migliorare l efficacia dell impianto amministrativo nel suo complesso. Misure complementari La scelta di politiche e la creazione di circostanze tali da consentire la riforma del sistema di 1. Al fine di eliminare licenze ed autorizazzioni considerate superfluee, sarà eliminata la parte ridondante della lista di autorizzazioni stabilite dal governo di Guangzhou. In secondo luogo, con riguardo alla lista delle autorizzazioni stabilite da leggi e regolamenti locali, l eliminazione delle stesse dovrà avvenire alla luce dei requisiti imposti dalla riforma sulle autorizzazioni amministrative e la lista delle autorizzazioni dovrà essere riportata al Congresso Provinciale del Popolo e al governo della provincia di Guangdong, ed ogni legge, regolamento o decisione dovranno essere riviste di conseguenza. Infine, con riferimento alle autorizzaizioni stabilite dagli organi legislativi statali, ovvero dal Congresso Nazionale del Popolo o dal Consiglio di Stato, una richiesta di eliminazione dalla lista dovrà essere presentata agli organi statali perchè valutino l opportunità di tale eliminazione. 2. Si esorterà il Congresso Municipale del Popolo a promulgare leggi e regolamenti locali in relazione a quanto stabilito nella riforma del sistema di di Guangzhou. 3. Tutti i dipartimenti funzionali del governo dovranno stabilire procedure atte a regolare la concessione di autorizzazioni amministrative necessarie alla. Infatti: L autorità di registrazione commerciale è responsabile di istituire procedure per l attuazione del procedimento di registrazione commerciale; L ufficio per le riforme nel settore pubblico e l ufficio affari legali del governo di Guangzhou (coadiuvati dall amministrazione locale per il commercio e l industria) sono responsabili di assistere i competenti dipartimenti amministrativi nella cancellazione delle autorizzazioni superfluee dalle liste che erano state stabilite come precondizioni alla richiesta per licenza d affari; l ufficio municipale per gli affari governativi di Guangzhou è responsabile della creazione di una piattaforma informativa unificata per la gestione della registrazione commerciale e per la divulgazione delle informazion societarie; infine, tutti i seguenti uffici o commissioni municipali sono responsabili per lo sviluppo di politiche regolamentari complementari alla concessione dell autorizzazione amministrativa con riguardo al loro ambito di competenza: 1) l ufficio per la pubblica sicurezza: con riferimento a specifici ambiti di business, ovvero agenzie per l immigrazione, sicurezza e servizi di prevenzione antincendio; 2) l ufficio per il territorio e l edilizia: con riferimento a società aventi oggetto sociale attivita che coinvolgono risorse del territorio e immobili; 3) l ufficio per la tutela dell ambiente: con riferimento alle società aventi per oggetto sociale attivita che coinvolgono la tutela dell ambiente; 4) la commissione per le comunicazioni: con riferimento all industria dei trasporti; 5) l ufficio per l agricoltura: con riferimento a società aventi per oggetto sociale attività che coinvolgono sementi, allevamento di bestiame e pollame, produzione di cibo o addittivi per il cibo; 6) l ufficio per il commercio estero e la cooperazione economica: con riferimento alle imprese a capitale straniero; 7) l ufficio per la stampa: con riferimento alle società culturali, di telecomunicazione e stampa; 8) l ufficio per la sanità: con riferimento alle società operanti in ambito farmaceutico e assistenza sanitaria; 9) l ufficio per la superivisione qualitativa: con riferimento alla fornitura di specifiche autorizzazioni per la produzione di cibo e prodotti industriali; 10) l ufficio per gli alimenti e i farmaci: con riferimento alle societa di 5

6 catering e alle industrie farmaceutiche; 11) l ufficio per la sicurezza sul lavoro: con riferimento alle societa che si occupano di controllo sicurezza; 12) l amministrazione locale e nazionale del fisco: con riferimento a questioni sulla tassazione; 13) altre autorità che processino e concedano autorizzazioni: con rispetto alle loro specifiche funzioni nonchè con rispetto dei requisiti imposti dalla riforma del settore commerciale. In conclusione, si riportano di seguito gli aspetti salienti della riforma 1. La creazione di un efficiente piattaforma informativa per la Considerato che l informatizzazione è la base del successo della riforma per la. La creazione di una piattaforma informativa unificata per la gestione della e per la divulgazione delle informazioni societarie è una caratteristica di primo rilevo della riforma della registrazione commerciale di Guangzhou, che deve essere ben distinta dalle riforme della attuate in altre città. La riforma ha completamente modificato lo scenario amministrativo precedente, nel quale le autorità amministrative agivano in maniera isolata l una dall altra ed ora ha portato alla realizzazione di una condivisione di informazioni tra i differenti dipartimenti governativi utile a migliorare l efficienza delle attività degli enti. La nuova piattaforma informativa per la gestione della ha i seguenti scopi: 1. riconoscere automaticamente la categoria commerciale in cui si colloca una società; 2. fornire alle autorità di controllo e autorizzazione mezzi efficienti per la registrazione delle informazioni societarie; 3. integrare efficacemente le informazioni con riguardo alla registrazione commerciale, l autorizzazione e le sanzioni da parte dei diversi organi governativi e divulgare le informazioni al pubblico. 2. Il passaggio da un approccio autorizzazione-licenza commerciale centrico ad un approcio licenza commerciale-autorizzazione. Verrà applicato l approccio licenza commerciale-autorizzazione a tutti gli operatori economici ad eccezione del settore finanziario, delle telecomunicazioni a del settore investimentimento straniero. Ciò significa che una societaà dovrà ottenere la licenza commerciale prima di adempiere alle formalità richieste per il controllo e l autorizzazione e potrà cominciare le attività di commercio generali direttamente dal momento di rilascio della licenza; per ogni attività commerciale che richiede un autorizzazione amministrativa, un corrispondente permesso dovrà essere invece rilasciato prima dell inizio dell attività. La riforma, per quanto riguarda questo aspetto, semplifica il procedimento per costituire una società e consente di fare richiesta di specifiche autorizzazioni amministrative dopo aver giaà registrato la propria ragione sociale, riducendo fortemente le barriere all ingresso per l apertura di attività commerciali. 3. L oggetto sociale non sarà più determinato dall amministrazione per il commercio e l industria (AIC). In conseguenza della presente riforma, la dichiarazione dell oggetto sociale non sarà più necesaria per la registrazione. Infatti, sarà sufficiente identificare una categoria generica di commercio, senza l obbligo di elencare le attivita che si andranno a svolgere. L oggetto sociale sarà tuttavia indicato nei contratti di associazione e nell atto di costituzione della società e sarà reso pubblico attraverso la piattaforma divulgativa. La riforma in questo modo limita gli adempimenti necessari alla costituzione societaria, così creando un ambiente favorevole allo sviluppo commerciale. 4. Consentire la costituzione di una società senza versarne il capitale Dopo la riforma sulla registrazione commerciale, il capitale sottoscritto sarà il capitale registrato delle società di capitali. In altre parole, una società 6

7 non dovrà più registrare il capitale versato e la dichiarazione del capitale sottoscritto sarà sufficiente. Dopo aver fatto richiesta di registrazione, una società potrà sottoporre dei report di verifica del capitale all ufficio di registrazione. La riforma azzera così le restrizioni in merito al capitale minimo registrato, la percentuale minima di versamento iniziale, le tempistiche di versameno e la percentuale di capitale non-monetario. Permette, dunque, alle società di registrarsi senza dover fare alcun versamento di capitale, aiutando così a limitare i costi di costituzione di società, a migliorare l efficienza operativa del capitale, a creare un ambiente commerciale tollerante ed ad entusiasmare i potenziali imprenditori. Allo stesso tempo, la riforma consentirà alle società di fare versamenti di capitali basati sulle loro esigenze ed effettive possibilità, regolarare la gestione di capitale registrato, ridurre i casi di contribuzioni al capitale fasulle o il ritiro di capitali precedentemente versati. 5. Permettere un indirizzo con più licenze e licenze commerciali con più indirizzi Una società che intende aprire una filiale all interno della giurisdizione amministrativa nelle quale ha eletto domicilio potrà richiedere che più indirizzi vengano inseriti in un unica licenza commerciale, ovvero la società potrà fornire all autorità di informazioni riguardanti gli indirizzi aggiunti, senza la necessità di ottenere una nuova licenza commerciale per la filiale. Le imprese che hanno i medesimi investitori o eleggono il medesimo domicilio potranno vedersi riconosciuto un indirizzo avente più licenze, ovvero sarà possibile richiedere più licenze commerciali per il medesimo domicilio. Inoltre, gli adempimenti di registrazione con relazione al domicilio e sedi delle società sono semplificati e registrare un contratto di affitto non sarà più condizione necessaria all ottenimento della licenza commerciale. La riforma, dunque, ha liberato le società dalle restrizioni con riguardo alle sedi secondarie, facilitando un ottimale allocazione delle risorse architettoniche e favorendo l abbassamento dei costi connessi agli affitti per gli investitori ed ha incoraggiato lo spirito imprenditoriale. L attuale riforma della registrazione commerciale faciliterà sensibilmente le procedure per la costituzione di società. Ciò nonostante, per la costituzione di società a capitale straniero, le leggi e i regolamenti prevedono ancora l ottenimento, prima della costituzione, di autorizzazioni amministrative da parte dell ufficio di Guangzhou per il commercio estero e la cooperazione economica (BOFTEC) e altre rilevanti autorità; inoltre, la rilevante normativa in materia di procedura di costituzione e di richieste di capitale minimo sono ancora applicabili. Pertanto, le società non hanno ancora beneficiato delle nuove politiche dell autorità per l industria e il commercio. Ci si attende inoltre che, con una maggiore coordinazione tra i vari dipartimenti governativi, nuove politiche con fini condivisi e reciproci vantaggi siano presto introdotte al fine di ridare vitalità al settore societario. Di Phenix Zheng e Eva Li 7