Attività bancaria e impresa cooperativa

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1 L opera analizza il tema della cooperazione bancaria affrontando le nuove questioni sorte a seguito dell adozione della riforma delle banche popolari e della riforma delle banche di credito cooperativo e indagando l attuale funzione socio-economico svolta da tali istituti di credito all interno del sistema bancario. Vengono esaminate tanto le origini della cooperazione di credito quanto le peculiarità dei due modelli di banche cooperative previste dal Testo Unico, al fine di individuare la ratio alla base della scelta legislativa di riformare entrambe le discipline di riferimento. L indagine si sofferma, altresì, sulle nuove regole che ora trovano applicazione rispetto alle banche popolari che mantengono tale forma giuridica e sulle nuove regole applicate alle banche di credito cooperativo, in particolare quelle concernenti il nuovo gruppo bancario cooperativo. In questa prospettiva particolare attenzione viene rivolta alle tendenze del legislatore comunitario e dei regulators bancari internazionali per cercare di comprendere quale sarà il destino delle banche popolari e delle banche di credito cooperativo. Marco Bodellini è Associate Lecturer in Banking and Financial Law presso la Queen Mary University of London e titolare di un contratto di insegnamento in Commercial Law presso l Università di Bologna. In passato, è stato titolare di un insegnamento in Diritto Commerciale presso l Università di Bologna nonché assegnista di ricerca presso la medesima Università. E autore di saggi pubblicati in riviste italiane, americane ed inglesi in materia di regolamentazione internazionale sui fondi di investimento, disciplina sulla crisi delle istituzioni bancarie, governance delle banche cooperative e legislazione antiriciclaggio. Attività bancaria e impresa cooperativa Marco Bodellini Strumenti e modelli di diritto dell economia proposti da G. Alpa - A. Antonucci - F. Capriglione 25 Marco Bodellini Attività bancaria e impresa cooperativa ISBN ,00 cacucci editore bari

2 Strumenti e modelli di diritto dell economia proposti da G. Alpa - A. Antonucci - F. Capriglione 25 Marco Bodellini Attività bancaria e impresa cooperativa cacucci editore bari

3 proprietà letteraria riservata 2017 Cacucci Editore Bari Via Nicolai, Bari Tel. 080/ Ai sensi della legge sui diritti d Autore e del codice civile è vietata la riproduzione di questo libro o di parte di esso con qualsiasi mezzo, elettronico, meccanico, per mezzo di fotocopie, microfilms, registrazioni o altro, senza il consenso dell autore e dell editore.

4 COMITATO SCIENTIFICO PER LA VALUTAZIONE S. Amorosino, E. Bani, P. Benigno, A. Blandini, C. Brescia Morra, E. Cardi, M. Clarich, A. Clarizia, F. Colombini, G. Conte, P.E. Corrias, L. De Angelis, M. De Benedetto, P. De Carli, C. De Caro, P. de Gioia Carabellese, M. De Poli, G. Desiderio, L. Di Brina, L. Di Donna, F. Di Porto, G. Di Taranto, L. Foffani, C. Fresa, P. Gaggero, I. Ingravallo, R. Lener, M. B. Magro, F. Maimeri, A. Mangione, G. Martina, M. Maugeri, R. Miccù, F. Moliterni, G. Niccolini, A. Niutta, P. Passalacqua, M. Pellegrini, N. Rangone, P. Reichlin, R. Restuccia, A. Romano, C. Rossano, C. Russo, F. Sartori, A. Sciarrone, M. Sepe, D. Siclari, G. Terranova, G. Tinelli, V. Troiano, A. Urbani, P. Valensise, A. Zimatore COMITATO EDITORIALE F. Guarracino, V. Lemma, A. Miglionico, A. Minto, G. Montedoro, D. Rossano, I. Sabbatelli, A. Sacco Ginevri, I. Supino, A. Troisi REGOLE DI AUTODISCIPLINA PER LA VALUTAZIONE DEI CONTRIBUTI I contributi sono oggetto di esame da parte del Comitato scientifico per la valutazione secondo le presenti regole: 1. Prima della pubblicazione, tutti i lavori sono portati all attenzione di due membri del Comitato scientifico per la valutazione, scelti in ragione delle loro specifiche competenze ed in relazione all area tematica affrontata nel contributo; 2. Il contributo è trasmesso in forma anonima, unitamente ad una scheda di valutazione, ai referee affinché i medesimi entro un congruo termine formulino il proprio giudizio; 3. Il giudizio che i due referee formulano sul volume, e gli eventuali suggerimenti, vengono trasmessi, sempre in forma anonima all autore, secondo il sistema del doppio cieco (double-blind).

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6 Collana di saggi e monografie diretta da G. Alpa - A. Antonucci - F. Capriglione 1. - La trasparenza dei contratti bancari, di Guido Alpa 2. - Il credito di ultima istanza nell età dell euro, di Antonella Antonucci 3. - Il risparmio gestito, di Marco Sepe 4. - Banche popolari. Metamorfosi di un modello, di Francesco Capriglione 5. - Banca Centrale Nazionale e Unione Monetaria Europea. Il caso italiano, di Mirella Pellegrini 6. - Gli intermediari finanziari non bancari. Attività, regole e controlli, di Luca Criscuolo 7. - Etica della finanza mercato globalizzazione, di Francesco Capriglione 8. - La concorrenza tra regolazione e mercato. Ordine giuridico e processo economico, di Simone Mezzacapo 9. - La costituzione di banche tra disciplina speciale e nuovo diritto societario, di Marco Sepe Patti parasociali e governance nel mercato finanziario, di Andrea Tucci Controllo dei rischi bancari e supervisione creditizia, di Marcello Condemi Assicurazione del credito all esportazione. Lo stato dell arte, di Francesco Moliterni Rischi e Garanzie nella Regolazione Finanziaria, di Giuseppe Boccuzzi La mediazione creditizia. Soggetti, attività, controlli, di Giuseppe Gallo I Fondi Immobiliari tra Investimento e Gestione. Parte Generale, di Valerio Lemma La cessione dell azienda bancaria, di Leonardo Di Brina Diritto e protagonismo della società civile (a cura di), Paolo De Carli La struttura delle rivoluzioni economiche, di Sergio Ortino La commissione di massimo scoperto fra prassi e legge, di Fabrizio Maimeri Crisi d impresa e attività bancaria. Analisi del rapporto tra diritto fallimentare e disciplina speciale delle banche, di Giuseppe Boccuzzi Cassa depositi e prestiti e bancoposta identità giuridiche in evoluzione, di Mavie Cardi Il conflitto di interessi nella gestione delle banche, di Andrea Sacco Ginevri La riforma delle banche di credito cooperativo, di Illa Sabbatelli Usura bancaria e determinazione del tasso soglia, di Carmela Robustella Attività bancaria e impresa cooperativa, di Marco Bodellini

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8 Alla mia famiglia, che sempre mi sostiene e mi supporta.

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10 Indice Prefazione pag. 17 Capitolo Primo La cooperazione bancaria dopo le riforme del Le cooperative bancarie riformate» (segue) Ovvero: è ancora possibile esercitare l attività bancaria in forma di cooperativa?» L oggetto della ricerca» 25 Capitolo Secondo Le banche popolari 1. La riforma delle banche popolari del 2015 e le sue fondamenta concettuali» (segue) L ambiguità latente delle banche popolari» (segue) Le modalità di realizzazione della riforma» I precedenti tentativi di riformare il diritto delle banche popolari» (segue) E le parziali modifiche del 2012 e del 2014» 44

11 12 Indice 4. Le resistenze del sistema rispetto all introduzione dell obbligo di trasformazione in S.p.A. pag La ratio dell obbligo di trasformazione in S.p.A.: ovvero, la pericolosità dell applicazione di una disciplina incoerente» (segue) L intrinseca incoerenza della disciplina pre-riforma e il conseguente obbligo di trasformazione in S.p.A.» (segue) Una norma bivalente» (segue) L ontologica discrasia tra i vincoli del diritto cooperativo e lo scopo di lucro con la conseguente inefficienza degli assetti di governance» (segue) L eterogeneità della compagine azionaria delle banche popolari» L influenza del nuovo quadro normativo europeo sulle scelte del legislatore della riforma del 2015» (segue) La nuova architettura della vigilanza europea e le banche popolari» Il presupposto per la trasformazione in S.p.A.» (segue) La ragione che giustificherebbe la soglia di 8 miliardi di euro di attivo e la mancanza di coordinamento con la disciplina sulle BCC» (segue) I problemi causati dalla soglia rigida» (segue) Alcune possibili alternative alla soglia rigida» L effetto dell obbligo di trasformazione in S.p.A. e i suoi potenziali rischi» La nuova disciplina delle banche popolari» (segue) La contraddittorietà dell approccio legislativo» L intrinseca incoerenza della disciplina post-riforma, ovvero l incoerenza che permane» 103

12 Indice (segue) L incoerenza del limite percentuale al possesso azionario e della sua disapplicazione rispetto agli organismi di investimento collettivo in valori mobiliari pag (segue) La partecipazione azionaria come forma di investimento e la sua negoziabilità in borsa» (segue) L intrinseca incoerenza della quotazione in borsa delle azioni e lo scopo perseguito dai partecipanti al capitale» La storica eterogeneità della categoria delle banche popolari» Le nuove regole sul diritto di recesso» (segue) Le criticità della nuova disciplina sul recesso» (segue) L influenza della nuova disciplina comunitaria» (segue) Ulteriori profili di potenziale incostituzionalità» Prime conclusioni sulla nuova disciplina delle banche popolari» 128 Capitolo Terzo Le banche di credito cooperativo 1. L eredità genetica delle banche di credito cooperativo» Le peculiarità del modello BCC» La mutualità prevalente» (segue) La posizione dei soci» (segue) La prevalente erogazione del credito a favore dei soci e l operatività con non-soci» (segue) Le BCC quali cooperative a mutualità prevalente e la violazione della regola della prevalenza» 155

13 14 Indice 3.4. (segue) La prevalenza: i.e. vantaggio o ostacolo nell esercizio dell attività bancaria? pag Il localismo come impostazione strutturale ed operativa» La disciplina sugli utili» (segue) I ristorni» La vigilanza sulle BCC» (segue) La vigilanza cooperativa esercitata dal Ministero dello Sviluppo Economico» (segue) La c.d. revisione cooperativa e la c.d. ispezione straordinaria» Le peculiarità della governance delle BCC» (segue) E le sue criticità» (segue) L eterogeneità della compagine sociale» Le criticità del modello BCC e la crisi finanziaria del » La riforma delle BCC del 2016» (segue) Il tentativo di modificare la disciplina delle BCC insieme alle banche popolari e l insuccesso della c.d. autoriforma del credito cooperativo» (segue) Le ragioni della riforma delle banche di credito cooperativo» (segue) Il gruppo bancario cooperativo» (segue) I nuovi assetti di governance e gli equilibri di gruppo» (segue) Gruppo bancario cooperativo e gruppo cooperativo paritetico» (segue) Il c.d. cross-guarantee scheme» (segue) Le ulteriori misure volte ad agevolare la patrimonializzazione delle BCC e il c.d. Fondo temporaneo» (segue) I principali aspetti critici della nuova disciplina» 231

14 Indice (segue) Alcune alternative alle nuove regole introdotte pag (segue) Un potenziale correttivo eliminato dal legislatore della riforma del gruppo bancario cooperativo: i.e. l adozione della forma di banca popolare» Prime conclusioni sulla nuova disciplina delle banche di credito cooperativo» 243 Capitolo Quarto Conclusioni 1. Il fenomeno banche popolari» (segue) Quale destino per le banche popolari?» Il fenomeno BCC» (segue) Quale destino per le BCC?» Conclusioni sulla cooperazione di credito» 261

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16 Prefazione Il tema della cooperazione di credito mi sta particolarmente a cuore non solo per la sua importanza in termini economici e sociali, ma anche perché rievoca in me il piacevole ricordo dei tempi del Dottorato di Ricerca in Diritto degli Affari all Università LUISS di Roma che si concluse proprio con una tesi sulle banche di credito cooperativo. A seguito del Dottorato, ho continuato ad occuparmi tanto della disciplina delle banche di credito cooperativo quanto di quella delle banche popolari, partecipando attivamente a un gruppo di ricerca sulla governance delle società cooperative. Durante alcuni periodi di ricerca all estero, ho, inoltre, avuto modo di analizzare l impatto delle nuove regole di derivazione europea, in tema di supervisione e risoluzione, sugli istituti di credito, ivi compresi quelli con forma cooperativa. Le recenti riforme delle banche popolari, nel 2015, e delle banche di credito cooperativo, nel 2016, hanno riacceso un dibattito, per il vero mai del tutto sopito, almeno in dottrina, rendendo l approfondimento delle nuove norme e della loro ratio quanto mai attuale ed interessante. In questo contesto, desidero rivolgere un ringraziamento speciale al Dott. Marco Tognacci, Docente presso l Università di Bologna e Dottore Commercialista a Rimini, per la sua costante disponibilità al confronto, che mi ha consentito di beneficiare della sua trentennale esperienza professionale e della sua profonda conoscenza tanto dell attività bancaria quanto dell impresa mutualistica, fornendomi un ampia serie di interessanti spunti di riflessione e di analisi. Tutti gli errori e le omissioni, ovviamente, sono attribuibili solo all autore. Marco Bodellini