LE ALTERNE VICENDE DELLA CONCILIAZIONE IN ITALIA

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1 SOMMARIO PREFAZIONE 1. Il processo come gioco Litigiosità Strumenti alternativi alla giurisdizione La cultura della mediazione L attività creativa della giurisprudenza... 8 CAPITOLO 1 LACONCILIAZIONE 1. La conciliazione: concetti generali Le alterne vicende della conciliazione giudiziale in italia Tentativi di componimento ad opera del C.T.U Consulenza tecnica ai fini compositivi Estensione del modello di a.t.p. in funzione deflativa Il disegno di legge delega La giustizia coesistenziale Lo schema di disegno di legge elaborato dalla commissione Fazzalari Il c.d. Progetto Folena Tentativi stragiudiziali di componimento nella legislazione di settore Conciliazione stragiudiziale societaria Le negoziazioni paritetiche Il progetto Nausicaa CAPITOLO 2 LE ALTERNE VICENDE DELLA CONCILIAZIONE IN ITALIA 1. Introduzione in Italia della mediazione finalizzata al componimento. 35 VII

2 2. I c.d. equivalenti al processo civile La litigation explosion Le soluzioni adottate dagli ordinamenti europei Le a.d.r L Europa quale fattore propulsivo delle a.d.r La direttiva europea n. 52 del 2008, in tema di mediazione delle controversie transfrontaliere La direttiva 2013/11 sulla risoluzione alternativa delle controversie dei consumatori Il regolamento UE sulle O.D.R La nuova procedura di a.d.r. per i consumatori (d.lgs. n. 130/ 2015, attuativo della direttiva 2013/2011) CAPITOLO 3 LA VIA ITALIANA ALLA MEDIAZIONE 1. Principi e criteri direttivi contenuti nella legge delega Attuazione della delega: le definizioni Procedimento di mediazione e processo (in sintesi) Entrata in vigore diversificata Profili di illegittimità costituzionale Le critiche (e non solo) alla configurazione dell istituto Declaratoria di illegittimità costituzionale Considerazioni critiche Tentativi di reintroduzione dell istituto Le modifiche alla mediazione apportate dal d.l. n. 69/ La nuova mediazione supera il primo vaglio di costituzionalità Conclusione provvisoria CAPITOLO 4 LE MATERIE OGGETTO DI MEDIAZIONE OBBLIGA- TORIA 1. Il contenuto dell art. 5 del decreto mediazione Singole tipologie di controversie: quadro generale Critiche all elencazione delle materie Tassatività dell elencazione Controversie in materia di diritti reali Controversie in materia di successioni ereditarie, divisioni e patti di famiglia Controversie condominiali: in generale Ambito applicativo della mediazione condominiale VIII

3 3.5. Controversie locatizie ed assimilate: quadro generale Beni mobili ed immobili Occupazione senza titolo Opposizione tardiva a convalida e procedura per rilascio Il risarcimento del danno derivante da responsabilità medica e sanitaria Risarcimento del danno derivante dalla circolazione di veicoli e natanti Risarcimento del danno derivante da diffamazione con il mezzo della stampa o con altro mezzo di pubblicità Controversie per contratti bancari e finanziari Controversie per contratti assicurativi Il procedimento sommario di cognizione CAPITOLO 5 I PROCEDIMENTI ESCLUSI 1. Tipologie di controversie escluse Procedimenti incidentali all esecuzione Procedimenti camerali Consulenza tecnica preventiva Procedimenti a struttura bifasica eventualmente esclusi dalla mediazione Procedimento per convalida di sfratto Profili problematici dell ordinanza di rilascio Opposizione a decreto ingiuntivo Il soggetto su cui grava l onere di instaurazione della procedura compositiva Considerazioni critiche Procedimenti possessori La disciplina consumeristica Provvedimenti cautelari ed urgenti Giudizio di merito La trascrizione della domanda giudiziale L usucapione Sviluppi successivi CAPITOLO 6 LA CONDIZIONE DI PROCEDIBILITÀ 1. La condizione di procedibilità nei riti speciali La condizione di procedibilità nella mediazione: termine di rilievo IX

4 1.2. Effetti processuali dell omessa mediazione Esperimento tardivo della mediazione Improcedibilità in sede di gravame Anticipato rilievo di improcedibilità Domande ulteriori rispetto a quella principale: tesi restrittiva Tesi panmediativa Tesi mediana Domande soggette a mediazione obbligatoria e domande non soggette Soddisfacimento della condizione di procedibilità: partecipazione personale Valutazione sull inizio della mediazione Sanzioni per mancata partecipazione a mediazione Gli argomenti di prova di cui all art. 116 c.p.c Il giustificato motivo dell assenza Condanna alla pena pecuniaria Destinatario della sanzione CAPITOLO 7 TIPOLOGIE DI MEDIAZIONE 1. Tipologie di mediazione in rapporto al processo Mediazione demandata dal giudice Mediazione concordata: l antecedente della conciliazione societaria Le clausole di mediazione Individuazione dell organismo di mediazione Vessatorietà della clausola di mediazione La mediazione spontanea CAPITOLO 8 IL PROCEDIMENTO DI MEDIAZIONE 1. Domanda di mediazione: contenuto, forma e deposito La competenza territoriale Effetti sostanziali della domanda Effetti processuali Attività prodromiche all espletamento del procedimento di mediazione La scelta del mediatore Principi generali di svolgimento del procedimento Primo incontro di programmazione Durata X

5 8. Il ruolo dell avvocato: considerazioni generali L obbligo d informativa Le sanzioni Annullabilità del contratto di patrocinio L assistenza obbligatoria Patrocinio a spese dello Stato L avvocato-mediatore Il procedimento La partecipazione del condominio Incontri congiunti e sessioni separate Dovere di riservatezza Inutilizzabilità delle informazioni Segreto professionale Garanzie difensive Le procedure in modalità telematica Conciliazione (rinvio) CAPITOLO 9 LA FASE CONCLUSIVA DELLA MEDIAZIONE 1. La mediazione facilitativa e quella aggiudicativa Mancato raggiungimento dell accordo e proposta del mediatore La proposta di conciliazione Comunicazione della proposta La proposta contumaciale L accordo amichevole di conciliazione ed il verbale Natura, forma ed impugnative dell accordo amichevole Contenuto dell accordo amichevole ed esecuzione indiretta La trascrittibilità dell accordo Esecutività ed esecuzione dell accordo: la direttiva europea L efficacia esecutiva immediata L omologazione Il rito applicabile La verbalizzazione La circolazione del titolo esecutivo europeo Il regime delle spese processuali La disciplina positiva Valutazione critica CAPITOLO 10 I COSTI DELLA MEDIAZIONE 1. Incentivi fiscali XI

6 2. L esenzione dall imposta di bollo e da ogni altra spesa, tassa o diritto L imposta di registro Il credito d imposta Le indennità La disciplina normativa: le spese di avvio Le spese di mediazione La pronunzia del Tar Lazio I rapporti tra i soggetti della mediazione CAPITOLO 11 MEDIAZIONI ED ISTITUTI SIMILARI 1. Il problema: i diritti civili e disponibili La mediazione familiare Fonti legislative interne Fonti internazionali La mediazione familiare per l affido condiviso Innanzi al Tribunale per i minorenni Rapporti con la mediazione di cui al d.lgs. n. 28/ La mediazione penale Specifici ambiti applicativi La mediazione tributaria La disciplina normativa Una mediazione sui generis Le controversie di diritto amministrativo Mediazione e legge pinto Il computo della durata del procedimento di mediazione Diritti disponibili ed indisponibili CAPITOLO 12 LESTATISTICHE 1. Quadro d insieme Le iscrizioni Le definizioni L adesione Conclusione Proposte operative CAPITOLO 13 LA NEGOZIAZIONE ASSISTITA 1. Le misure urgenti di degiurisdizionalizzazione: cenni XII

7 2. I precedenti La convenzione di negoziazione assistita La condizione di procedibilità L invito alla stipula: informativa ed invito Comunicazione e ricezione Accordo o mancato accordo Accordo compositivo La negoziazione assistita in ambito familiare Invito ed accordo Il diversificato iter autorizzativo degli accordi in materia familiare; accordo in assenza di prole minore Accordo in presenza di prole protetta Il nodo procedurale del diniego di autorizzazione del p.m La prima giurisprudenza edita Un percorso ricostruttivo Profili di illegittimità costituzionale Separazione e divorzio dinanzi all ufficiale dello stato civile APPENDICE Le statistiche del Ministero della Giustizia sulla mediazione civile ex d.l. 28/2010 relative al periodo 1 gennaio-31 dicembre Indice analitico XIII