Corso di diritto pubblico di internet (A.A. 2016/17) dott. Simone Calzolaio. Il documento informatico

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1 Corso di diritto pubblico di internet (A.A. 2016/17) dott. Simone Calzolaio Il documento informatico

2 Il documento informatico: l unità di misura della amministrazione digitale (e non solo ). I due principali problemi (di sempre) del documento, come tale: contenuto e provenienza. Il CAD e le sue modifiche (rinvio). D.lgs. 82/

3 A che serve e cos è un documento? Esso è una cosa che docet ovvero che ha in sé la virtù di far conoscere anche in futuro le informazioni in esso contenute. Attraverso il documento si ha la conoscenza indiretta di un fatto presente o passato in esso rappresentato. Il documento è memoria e veicolo delle cose passate. Esso offre memoria di un fatto o di un atto del passato. Mediante il documento il soggetto non ha diretta percezione di un determinato fatto, ma si rappresenta (e conosce) quello stesso fatto attraverso le sensazioni che gli provengono dalla percezione del documento. (Masucci, 2004) 3

4 Perché tutte queste norme per una cosa banale come il documento informatico? Non bastava quello analogico (cioè il vecchio documento cartaceo)? Qual è l utilità del documento informatico? Perché è decisivo attestare in modo affidabile contenuto e provenienza di un documento? Se il documento è informatico, l informatica è in grado di darci certezza su provenienza e contenuto del doc.inf.? 4

5 Se devi concludere un contratto con un cinese in Cina, e non puoi muoverti dalla tua città in Italia, forse il documento informatico comincia ad interessarti Oppure se hai bisogno di una attestazione da parte della PA ed hai una gamba rotta, anche in questo caso può essere interessante Immagina di avere tutti i documenti che ti sono utili a portata di mail che ne dici? 5

6 E dei vecchi documenti cartacei che ne facciamo? Come distinguere un documento informatico da una altro? Quello vero da un falso? Quanto e che cosa prova il documento informatico che ho prodotto? 6

7 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) p) documento informatico: il documento elettronico che contiene la rappresentazione informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti; p-bis) documento analogico: la rappresentazione non informatica di atti, fatti o dati giuridicamente rilevanti (8); 7

8 Che cos è un atto, un fatto, un dato? Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) per atto si deve intendere ogni fenomeno del tempo che svolga o renda esterna una volontà umana; per fatto, invece, ogni fenomeno temporale che non sia attività volontaria dell uomo. e per dato? ( ) Il dato è considerato normalmente come sinonimo di informazione. Ma l informazione non è un dato. Essa è contrassegnata dal fatto che ai dati che sono alla base dell informazione viene attribuito un significato. Il dato di per sé non veicola alcun significato. Esso è solo l elemento di partenza su cui viene elaborata l informazione. Per esempio, (i dati) 100, 1000 euro non rappresentano alcuna informazione, ma diventano una informazione quando vengono collegati al prezzo di un bene. Deve essere, però, rilevato che il dato nell esperienza concreta non è "visibile" isolatamente, ma solo nella collocazione che assume all interno del processo da cui scaturisce o nel quale è recepito. E questo fa si che di fatto l informazione tende ad identificarsi con il dato che utilizza e che ne è alla base (Masucci, 2004). 8

9 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. Per lungo tempo la res ovvero l entità sulla quale è avvenuta la rappresentazione di atti e di fatti è stata la carta. Il mezzo di rappresentazione documentale più diffuso è stato, invece, la scrittura. Questo binomio è stato tanto stretto da far ritenere che il documento fosse per definizione "cartaceo". Scrittura e carta, infatti, si adoperano con significato di documento (Masucci, 2004). 9

10 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. Dall incorporamento (carta = documento) alla immaterialità. Tradizionalmente, è l incorporamento su supporto cartaceo che ci dava la certezza della provenienza (imputabilità) e del contenuto (integrità) del documento. 10

11 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. L integrità e la imputabilità del documento dipendono, invero, dallo stretto e indissolubile nesso che corre tra testo e sottoscrizione reso possibile attraverso il loro incorporamento in un unico supporto materiale (Masucci, 2004). 11

12 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. Il documento informatico cambia la prospettiva. Si realizza un autonomia, una indipendenza del contenuto del documento dal supporto sul quale di volta in volta viene memorizzato, senza porre in discussione le garanzie della imputabilità e della integrità del documento. ( ) mentre nel caso del documento cartaceo la integrità e la imputabilità del documento sono affidati all incorporamento del testo e della sottoscrizione nello stesso supporto, nel caso del documento informatico il nesso tra testo e sottoscrizione (cui sono da ricollegare le garanzie della imputabilità e dell integrità del documento) è "indipendente" dal supporto ed è del tutto "interno" al mero contenuto del documento (Masucci, 2004). 12

13 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. Testo e sottoscrizione sono un tutt uno. Attraverso la firma digitale, la manomissione della sottoscrizione rende illeggibile il testo. Giustamente è stato sottolineato che nel caso del documento informatico la sicurezza giuridica e l autenticazione sono basate solo su strumenti software e non hardware (Masucci, 2004) 13

14 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Le differenze fra documento informatico e analogico. Nel documento informatico è decisiva la firma elettronica (ovvero la sottoscrizione) anche ai fini della certezza in ordine al contenuto del documento 14

15 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) s) firma digitale: un particolare tipo di firma qualificata basata su un sistema di chiavi crittografiche, una pubblica e una privata, correlate tra loro, che consente al titolare tramite la chiave privata e al destinatario tramite la chiave pubblica, rispettivamente, di rendere manifesta e di verificare la provenienza e l'integrita' di un documento informatico o di un insieme di documenti informatici; 15

16 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Firma digitale e sistema delle chiavi si basa sul sistema di cifratura asimmetrica (a chiave pubblica) che funziona con una coppia di chiavi tra loro diverse e matematicamente collegate: una chiave privata ed una chiave pubblica. Le due chiavi - quella privata e quella pubblica - sono correlate nel senso che servono per effettuare operazioni inverse. Con la chiave privata è possibile sottoscrivere i documenti in partenza. Con la chiave pubblica (correlata a quella privata) è possibile decodificare quelli in arrivo. Attraverso la chiave privata (mantenuta segreta dal titolare) si appone la firma digitale sul documento informatico. Attraverso la chiave pubblica (elemento della coppia di chiavi asimmetriche destinato ad essere conosciuto da tutti e pubblicata in un apposito elenco pubblico per via telematica) si "verifica" ovvero si decodifica la firma digitale apposta sul documento informatico dal titolare delle chiavi asimmetriche. 16

17 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Firma digitale e sistema delle chiavi Su cosa da certezza la firma digitale? a) Sulla corrispondenza fra chiave privata e pubblica; b) Sul fatto che il doc. inf. non è stato modificato dal momento della firma digitale. Non ci dà certezza sul fatto che chi ha apposto la firma digitale sia effettivamente il titolare della chiave privata. Quindi non ci dimostra la paternità materiale della firma (a differenza, di norma, dalla sottoscrizione autografa del documento analogico). 17

18 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Sintesi il documento informatico sottoscritto con firma elettronica può essere considerato "scritto" soltanto quoad effectum. Anche quando (nel caso di documento informatico) la comunicazione del pensiero passa attraverso una sorta di scrittura, rispetto allo scrivere tradizionale corre una profonda differenza. Il documento informatico non viene in essere con lo "scrivere", ma attraverso la forma informatica, attraverso un linguaggio simbolico. Ai simboli scritti si sostituiscono quelli informatici. Lo scrivere informatico è uno scrivere diverso dallo scrivere cartaceo. A questo bisogna aggiungere che firma autografa e firma elettronica sono, come vedremo più ampiamente in seguito, entità ontologicamente diverse. (Masucci, 2004). 18

19 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) Sintesi La firma autografa è il risultato di un atto umano; la firma elettronica è il risultato di una procedura informatica. La firma autografa si basa sulla autografia o quanto meno sulla chirografia. La firma elettronica si basa sulla tecnologia. Più specificamente, nell ipotesi della firma elettronica l effetto rappresentativo della "provenienza" della dichiarazione non si realizza direttamente, ma tramite l intermediazione di una procedura informatica di controllo svolta da un elaboratore elettronico. Nella firma elettronica manca ogni riferimento diretto ed immediato alla persona che appone la firma. Il collegamento tra firma e firmatario ha luogo, come abbiamo visto, solo in via mediata attraverso la certificazione (Masucci, 2004). 19

20 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) le interrelazioni fra documenti i-bis) copia informatica di documento analogico: il documento informatico avente contenuto identico a quello del documento analogico da cui e' tratto; i-ter) copia per immagine su supporto informatico di documento analogico: il documento informatico avente contenuto e forma identici a quelli del documento analogico da cui e' tratto; 20

21 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) i-quater) copia informatica di documento informatico: il documento informatico avente contenuto identico a quello del documento da cui e' tratto su supporto informatico con diversa sequenza di valori binari; i-quinquies) duplicato informatico: il documento informatico ottenuto mediante la memorizzazione, sullo stesso dispositivo o su dispositivi diversi, della medesima sequenza di valori binari del documento originario; 21

22 Definizioni (CAD, art. 1, c. 1, lett. ) L autostrada del documento informatico v-bis) posta elettronica certificata: sistema di comunicazione in grado di attestare l'invio e l'avvenuta consegna di un messaggio di posta elettronica e di fornire ricevute opponibili ai terzi; Ma la PEC non è anch essa un documento informatico??? Allora siamo tornati all inizio? 22

23 Dalla casistica alla disciplina L art. 20 CAD. Validità ed efficacia probatoria dei Documenti informatici 1-bis. L'idoneita' del documento informatico a soddisfare il requisito della forma scritta e il suo valore probatorio sono liberamente valutabili in giudizio, tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualita', sicurezza, integrita' ed immodificabilita. 3. Le regole tecniche per la formazione, per la trasmissione, la conservazione, la copia, la duplicazione, la riproduzione e la validazione dei documenti informatici, nonche' quelle in materia di generazione, apposizione e verifica di qualsiasi tipo di firma elettronica, sono stabilite ai sensi dell'articolo 71. La data e l'ora di formazione del documento informatico sono opponibili ai terzi se apposte in conformita' alle regole tecniche sulla validazione temporale. 23

24 Dalla casistica alla disciplina 4. Con le medesime regole tecniche sono definite le misure tecniche, organizzative e gestionali volte a garantire l'integrità, la disponibilità e la riservatezza delle informazioni contenute nel documento informatico. 5. Restano ferme le disposizioni di legge in materia di protezione dei dati personali. 5-bis. Gli obblighi di conservazione e di esibizione di documenti previsti dalla legislazione vigente si intendono soddisfatti a tutti gli effetti di legge a mezzo di documenti informatici, se le procedure utilizzate sono conformi alle regole tecniche dettate ai sensi dell'articolo

25 Dalla casistica alla disciplina Forse avrete notato una certa ricorrenza del riferimento alle REGOLE TECNICHE ex art. 71. Perché? Perché tutta l affidabilità del documento informatico si fonda sulla tecnica con cui è possibile fidarsi del modo con cui il doc. inf. è stato redatto senza fiducia, non c è documento. Un esempio? Guardatevi in tasca i soldi, cosa sono, se non un atto di fiducia verso chi li emette e, quindi, verso il valore documentale della banconota? 25

26 Dalla casistica alla disciplina Prima di proseguire: cosa stabilisce l art. 71, CAD? 1. Con decreto del Ministro delegato per la semplificazione e la pubblica amministrazione, su proposta dell'agid, di concerto con il Ministro della giustizia e con i Ministri competenti, sentita la Conferenza unificata di cui all'articolo 8 del decreto legislativo 28 agosto 1997, n. 281, e il Garante per la protezione dei dati personali nelle materie di competenza, sono adottate le regole tecniche per l'attuazione del presente Codice (1) (2). [CFR DPCM ] 1-ter. Le regole tecniche di cui al presente codice sono dettate in conformità ai requisiti tecnici di accessibilita' di cui all'articolo 11 della legge 9 gennaio 2004, n. 4, alle discipline risultanti dal processo di standardizzazione tecnologica a livello internazionale ed alle normative dell'unione europea 26

27 Dalla casistica alla disciplina L art. 71, dunque, non detta le norme tecniche, ma ci dice come saranno dettate e che fine fanno quelle già in essere. A tal fine, v. DPCM recante Regole tecniche in materia di formazione, trasmissione, copia, duplicazione, riproduzione e validazione temporale dei documenti informatici nonché di formazione e conservazione dei documenti informatici delle pubbliche amministrazioni ai sensi degli articoli 20, 22, 23 -bis, 23 -ter, 40, comma 1, 41, e 71, comma 1, del CAD V. 27

28 Dalla casistica alla disciplina Queste norme dettano le regole tecniche necessarie per riconoscere e verificare la provenienza (firma) ed il contenuto del documento. Come ormai sarà chiaro, non tutti i documenti informatici sono eguali; la loro affidabilità dipende dal grado di complessità e di sicurezza degli strumenti informatici utilizzati per attestare come al solito contenuto e provenienza. 28

29 Dalla casistica alla disciplina Art. 21 CAD. Il documento informatico sottoscritto con firma elettronica 1. Il documento informatico, cui è apposta una firma elettronica, soddisfa il requisito della forma scritta e sul piano probatorio è liberamente valutabile in giudizio, tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità e immodificabilità. 29

30 Dalla casistica alla disciplina Art. 21 CAD. Il documento informatico sottoscritto. 2. Il documento informatico sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, formato nel rispetto delle regole tecniche di cui all'articolo 20, comma 3, ha altresì l'efficacia prevista dall'articolo 2702 del codice civile. L'utilizzo del dispositivo di firma elettronica qualificata o digitale si presume riconducibile al titolare, salvo che questi dia prova contraria. Restano ferme le disposizioni concernenti il deposito degli atti e dei documenti in via telematica secondo la normativa anche regolamentare in materia di processo telematico. 30

31 Dalla casistica alla disciplina Art. 21 CAD. Il documento informatico sottoscritto. 2-bis) Salvo il caso di sottoscrizione autenticata, le scritture private di cui all'articolo 1350, primo comma, numeri da 1 a 12, del codice civile, se fatte con documento informatico, sono sottoscritte, a pena di nullita', con firma elettronica qualificata o con firma digitale. Gli atti di cui all articolo 1350, numero 13) del codice civile redatti su documento informatico o formati attraverso procedimenti informatici sono sottoscritti, a pena di nullita', con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale 31

32 Dalla casistica alla disciplina Art. 21 CAD. Il documento informatico sottoscritto. 2-ter. Fatto salvo quanto previsto dal decreto legislativo 2 luglio 2010, n. 110, ogni altro atto pubblico redatto su documento informatico e' sottoscritto dal pubblico ufficiale a pena di nullita' con firma qualificata o digitale. Le parti, i fidefacenti, l'interprete e i testimoni sottoscrivono personalmente l'atto, in presenza del pubblico ufficiale, con firma avanzata, qualificata o digitale ovvero con firma autografa acquisita digitalmente e allegata agli atti 32

33 Dalla casistica alla disciplina Art. 21 CAD. Il documento informatico sottoscritto. 5. Gli obblighi fiscali relativi ai documenti informatici ed alla loro riproduzione su diversi tipi di supporto sono assolti secondo le modalità definite con uno o più decreti del Ministro dell'economia e delle finanze, sentito il Ministro delegato per l'innovazione e le tecnologie. 33

34 Dalla casistica alla disciplina Art. 22 CAD (c. 1-4). Copie informatiche di documenti analogici. 1. I documenti informatici contenenti copia di atti pubblici, scritture private e documenti in genere, compresi gli atti e documenti amministrativi di ogni tipo formati in origine su supporto analogico, spediti o rilasciati dai depositari pubblici autorizzati e dai pubblici ufficiali, hanno piena efficacia, ai sensi degli articoli 2714 e 2715 del codice civile, se ad essi e' apposta o associata, da parte di colui che li spedisce o rilascia, una firma digitale o altra firma elettronica qualificata. La loro esibizione e produzione sostituisce quella dell'originale. 34

35 Dalla casistica alla disciplina Art. 22 CAD (c. 1-4). Copie informatiche di documenti analogici. 2. Le copie per immagine su supporto informatico di documenti originali formati in origine su supporto analogico hanno la stessa efficacia probatoria degli originali da cui sono estratte, se la loro conformita' e' attestata da un notaio o da altro pubblico ufficiale a cio' autorizzato, con dichiarazione allegata al documento informatico e asseverata secondo le regole tecniche stabilite ai sensi dell'articolo

36 Dalla casistica alla disciplina Art. 22 CAD (c. 1-4). Copie informatiche di documenti analogici. 3. Le copie per immagine su supporto informatico di documenti originali formati in origine su supporto analogico nel rispetto delle regole tecniche di cui all'articolo 71 hanno la stessa efficacia probatoria degli originali da cui sono tratte se la loro conformita' all'originale non e' espressamente disconosciuta. 36

37 Dalla casistica alla disciplina Art. 22 CAD (c. 1-4). Copie informatiche di documenti analogici. 4. Le copie formate ai sensi dei commi 1, 2 e 3 sostituiscono ad ogni effetto di legge gli originali formati in origine su supporto analogico, e sono idonee ad assolvere gli obblighi di conservazione previsti dalla legge, salvo quanto stabilito dal comma 5. 37

38 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 CAD. Copie analogiche di documenti informatici. 1. Le copie su supporto analogico di documento informatico, anche sottoscritto con firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale da cui sono tratte se la loro conformita' all'originale in tutte le sue componenti e' attestata da un pubblico ufficiale a cio' autorizzato. 2. Le copie e gli estratti su supporto analogico del documento informatico, conformi alle vigenti regole tecniche, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale se la loto conformita' non e' espressamente disconosciuta. Resta fermo, ove previsto l'obbligo di conservazione dell'originale informatico. 38

39 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 CAD. Copie analogiche di documenti informatici. 2-bis. Sulle copie analogiche di documenti informatici puo' essere apposto a stampa un contrassegno, sulla base dei criteri definiti con le regole tecniche di cui all'articolo 71, tramite il quale e' possibile accedere al documento informatico, ovvero verificare la corrispondenza allo stesso della copia analogica. Il contrassegno apposto ai sensi del primo periodo sostituisce a tutti gli effetti di legge la sottoscrizione autografa del pubblico ufficiale e non puo' essere richiesta la produzione di altra copia analogica con sottoscrizione autografa del medesimo documento informatico. I programmi software eventualmente necessari alla verifica sono di libera e gratuita disponibilita.. 39

40 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 bis CAD. Duplicati e copie informatiche di documenti informatici. 1. I duplicati informatici hanno il medesimo valore giuridico, ad ogni effetto di legge, del documento informatico da cui sono tratti, se prodotti in conformita' alle regole tecniche di cui all'articolo Le copie e gli estratti informatici del documento informatico, se prodotti in conformita' alle vigenti regole tecniche di cui all'articolo 71, hanno la stessa efficacia probatoria dell'originale da cui sono tratte se la loro conformita' all'originale, in tutti le sue componenti, e' attestata da un pubblico ufficiale a cio' autorizzato o se la conformita' non e' espressamente disconosciuta. Resta fermo, ove previsto, l'obbligo di conservazione dell'originale informatico. 40

41 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 ter (c. 1-3) CAD. Documenti amministrativi informatici. 1. Gli atti formati dalle pubbliche amministrazioni con strumenti informatici, nonché i dati e i documenti informatici detenuti dalle stesse, costituiscono informazione primaria ed originale da cui è possibile effettuare, su diversi o identici tipi di supporto, duplicazioni e copie per gli usi consentiti dalla legge. 41

42 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 ter (c. 1-3) CAD. Documenti amministrativi informatici. 3. Le copie su supporto informatico di documenti formati dalla pubblica amministrazione in origine su supporto analogico ovvero da essa detenuti, hanno il medesimo valore giuridico, ad ogni effetto di legge, degli originali da cui sono tratte, se la loro conformita' all'originale e' assicurata dal funzionario a cio' delegato nell'ambito dell'ordinamento proprio dell'amministrazione di appartenenza, mediante l'utilizzo della firma digitale o di altra firma elettronica qualificata e nel rispetto delle regole tecniche stabilite ai sensi dell'articolo 71; in tale caso l'obbligo di conservazione dell'originale del documento e' soddisfatto con la conservazione della copia su supporto informatico. 42

43 Dalla casistica alla disciplina Art. 23 ter (c. 1-3) CAD. Documenti amministrativi informatici. 4. Le regole tecniche in materia di formazione e conservazione di documenti informatici delle pubbliche amministrazioni sono definite ai sensi dell'articolo 71, di concerto con il Ministro dei beni e delle attivita' culturali e del turismo (4). 5-bis. I documenti di cui al presente articolo devono essere fruibili indipendentemente dalla condizione di disabilita' personale, applicando i criteri di accessibilita' definiti dai requisiti tecnici di cui all'articolo 11 della legge 9 gennaio 2004, n. 4 (6). 6. Per quanto non previsto dal presente articolo si applicano gli articoli 21, 22, 23 e 23-bis. 43

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