I COMPENDI D AUTORE. diretti da Roberto GAROFOLI

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1 I COMPENDI D AUTORE diretti da Roberto GAROFOLI

2 Roberto GAROFOLI Compendio di DIRITTO AMMINISTRATIVO VII edizione 2017

3 VIII SOMMARIO PARTE PRIMA LE FONTI CAPITOLO I IL DIRITTO AMMINISTRATIVO E IL RUOLO DELLE FONTI DEL DIRITTO SOVRANAZIONALE ED INTERNAZIONALE 3 1. Il diritto amministrativo: nozione e quadro delle fonti Il rapporto tra diritto comunitario e diritto interno: le due tesi principali Le fonti del diritto dell Unione europea Il diritto primario dell Unione europea Le fonti di diritto intermedio o complementare Le fonti di diritto derivato dell Unione europea Il sistema delle fonti di diritto derivato di tipo unilaterale La legge di delegazione europea e la legge europea Il ruolo delle Regioni nell attuazione del diritto dell Unione europea Il rango delle norme CEDU nell ordinamento interno L impatto della CEDU e del diritto comunitario sul diritto amministrativo nazionale. 14 QUESTIONARIO 16 CAPITOLO II LE FONTI DELL ORDINAMENTO NAZIONALE Il quadro generale delle fonti del diritto Criteri di classificazione delle fonti La Costituzione e le fonti di tipo costituzionale Le fonti primarie Le fonti secondarie I tratti distintivi degli atti normativi rispetto agli atti amministrativi generali I regolamenti: fondamento e limiti Classificazione dei regolamenti Regime impugnatorio e disapplicazione dei regolamenti Le ordinanze Gli statuti. 32

4 11. Testi Unici e Codici Atti di incerta collocazione tra le fonti Norme interne Le circolari La consuetudine La prassi amministrativa. 39 QUESTIONARIO 40 CAPITOLO III LA FUNZIONE AMMINISTRATIVA La nozione di Pubblica amministrazione e il modello prefigurato in Costituzione Funzione politica e funzione amministrativa: profili discretivi Gli atti politici Gli atti di alta amministrazione Le leggi provvedimento. 46 QUESTIONARIO 49 PARTE SECONDA I SOGGETTI CAPITOLO I I SOGGETTI DEL DIRITTO AMMINISTRATIVO L organizzazione della Pubblica amministrazione nella cornice costituzionale Il pluralismo della Pubblica amministrazione: modelli a confronto Lo Stato Gli enti pubblici I caratteri degli enti pubblici: autarchia, autotutela, autonomia, autogoverno I percorsi di riforma e di riordino degli enti pubblici I rapporti intersoggettivi tra amministrazioni e la struttura della P.A La struttura interna degli enti pubblici Le relazioni interorganiche Gli uffici e il c.d. rapporto di servizio Competenza ed attribuzione: nozioni e modalità di riparto. 72 IX

5 X 12. Il funzionario di fatto. 75 QUESTIONARIO 79 CAPITOLO II GLI ENTI PUBBLICI ECONOMICI E I SOGGETTI DI ISPIRAZIONE EUROPEA Premessa Gli enti pubblici economici L ultimo intervento di riforma: il d.lgs. n. 175 del Le fondazioni Attività pubbliche svolte da soggetti estranei all amministrazione L organismo di diritto pubblico L impresa pubblica Le società in house. 94 QUESTIONARIO 99 PARTE TERZA L ORGANIZZAZIONE DELLA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE CAPITOLO I I PROFILI ORGANIZZATIVI DELL AMMINISTRAZIONE DELLO STATO L organizzazione della Pubblica Amministrazione L apparato amministrativo centrale dello Stato La struttura del Governo I Comitati interministeriali Le Agenzie e le Aziende autonome Gli organi di rilievo costituzionale Le Conferenze permanenti Organi ausiliari e consultivi Le Scuole della Pubblica Amministrazione L amministrazione periferica dello Stato. 116 QUESTIONARIO 121 CAPITOLO II L ORGANIZZAZIONE TERRITORIALE DELLA REPUBBLICA L organizzazione territoriale del potere nella Repubblica Le Regioni. 122

6 3. L autonomia statutaria Le competenze legislative delle regioni L autonomia regolamentare Le competenze amministrative delle regioni L autonomia finanziaria e il federalismo fiscale L organizzazione regionale L organizzazione e le funzioni degli enti locali Il Comune La Provincia Il segretario comunale e provinciale Le Città Metropolitane La peculiare condizione giuridica della Città di Roma Capitale Le Unioni dei Comuni e le altre forme associative (rinvio) I controlli sugli enti territoriali. 143 QUESTIONARIO 145 CAPITOLO III LE AUTORITÀ AMMINISTRATIVE INDIPENDENTI Le Autorità amministrative indipendenti Natura, poteri e funzioni delle Autorità indipendenti La disciplina procedimentale e l accesso agli atti La tutela avverso gli atti delle Autorità indipendenti. 157 QUESTIONARIO 160 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO DI LAVORO ALLE DIPENDENZE DELLA P.A Il rapporto di impiego pubblico: cornice costituzionale e categorie Il quadro giuridico Il rapporto di impiego privatizzato: l evoluzione legislativa Gli effetti della privatizzazione sulla disciplina degli atti adottati dalla P.A Le fonti del rapporto individuale di lavoro e la sua contrattualizzazione L accesso al lavoro nelle P.A.: la regola del concorso Tipologie di concorsi La tutela risarcitoria I diritti, i doveri e le responsabilità del lavoratore pubblico. 178 XI

7 XII 10. La disciplina del rapporto di lavoro L estinzione del rapporto di pubblico impiego Le mansioni superiori La dirigenza La responsabilità dirigenziale Conferimento e revoca degli incarichi dirigenziali La decadenza automatica dall incarico: il c.d. spoils system La tutela giurisdizionale La tutela risarcitoria La tutela giurisdizionale dopo la privatizzazione del pubblico impiego La giurisdizione in materia di concorsi Il rimedio del ricorso straordinario al Capo dello Stato. 207 QUESTIONARIO 207 PARTE QUARTA L ATTIVITÀ CAPITOLO I I PRINCIPI DELL AZIONE AMMINISTRATIVA L attività amministrativa in generale Attività di diritto pubblico e attività di diritto privato I principi costituzionali dell azione amministrativa I principi derivanti dall ordinamento dell Unione europea La semplificazione amministrativa L informatizzazione della P.A Principio di legalità e discrezionalità amministrativa La nozione di discrezionalità amministrativa Legittimità e merito dell azione amministrativa La discrezionalità tecnica Il sindacato giurisdizionale sulla discrezionalità tecnica. 233 QUESTIONARIO 234 CAPITOLO II IL PROCEDIMENTO AMMINISTRATIVO Funzione e nozione di procedimento amministrativo L ambito di applicazione della legge sul procedimento amministrativo. 236

8 3. I principi e criteri direttivi desumibili dalla legge n. 241 del 1990 in materia di procedimento amministrativo Tipologie classificatorie Le fasi del procedimento amministrativo Il responsabile del procedimento La comunicazione di avvio del procedimento Le deroghe all obbligo di comunicazione Il preavviso di rigetto L ambito di applicazione dell art. 10 bis, l. n. 241 del Gli strumenti della semplificazione amministrativa a livello procedimentale La conferenza di servizi: natura e tipologie La procedura della conferenza di servizi e gli effetti del dissenso L istituto dell accesso: l accesso classico, l accesso civico e l accesso libero universale La trasparenza delle pubbliche amministrazioni La natura giuridica del diritto di accesso I soggetti legittimati (attivi) I soggetti passivi dell accesso L oggetto del diritto di accesso I limiti del diritto di accesso Il ruolo degli Uffici per le relazioni con il pubblico L accesso agli atti degli enti locali Gli strumenti di tutela Il giudizio in materia di accesso. 277 QUESTIONARIO 278 CAPITOLO III IL SILENZIO AMMINISTRATIVO E LE SUE FORME Il silenzio amministrativo: profili generali Il silenzio asignificativo I termini di definizione del procedimento I presupposti sostanziali del silenzio inadempimento Il rilievo penale del silenzio I profili processuali: l azione avverso il silenzio Ricorso avverso il silenzio e tutela dei terzi La fase di esecuzione nel rito avverso il silenzio Il silenzio endoprocedimentale. 293 XIII

9 8. Il silenzio rigetto su ricorso amministrativo Il silenzio diniego Il silenzio assenso: natura giuridica e procedimento di formazione L evoluzione legislativa della disciplina della d.i.a. fino all introduzione della s.c.i.a La s.c.i.a.: disciplina, ambito di applicazione, procedimento Il problema dell applicabilità alla materia edilizia della nuova s.c.i.a Natura giuridica della s.c.i.a. e tutela del terzo. 306 QUESTIONARIO 309 CAPITOLO IV GLI ATTI ED I PROVVEDIMENTI AMMINISTRATIVI Nozione di provvedimento e teorie sull atto amministrativo Classificazioni degli atti amministrativi Atti di alta amministrazione e atti politici L atto di conferma I pareri Provvedimenti concessori, autorizzatori e ablatori L autorizzazione La concessione I caratteri del provvedimento amministrativo Gli elementi essenziali del provvedimento amministrativo La motivazione dei provvedimenti amministrativi I requisiti del provvedimento amministrativo. 336 QUESTIONARIO 337 CAPITOLO V LA PATOLOGIA DELL ATTO AMMINISTRATIVO La patologia dell atto amministrativo: nozioni generali L invalidità derivata L invalidità sopravvenuta I casi di inesistenza e il regime dell atto amministrativo inesistente La nullità del provvedimento amministrativo La nullità per difetto assoluto di attribuzione. 343 XIV

10 3.2. La nullità strutturale La violazione ed elusione del giudicato Le nullità testuali La disciplina giuridica della nullità L annullabilità del provvedimento amministrativo L incompetenza L eccesso di potere La violazione di legge La categoria dei vizi non invalidanti il provvedimento amministrativo L illegittimità costituzionale dell atto amministrativo L incompatibilità del provvedimento amministrativo con il diritto dell Unione europea I vizi di merito del provvedimento amministrativo: l inopportunità L autotutela amministrativa: profili generali L annullamento d ufficio La revoca I provvedimenti ad effetto conservativo. 364 QUESTIONARIO 366 CAPITOLO VI I CONTROLLI L attività amministrativa di controllo e la classificazione dei controlli Il controllo di gestione Il controllo interno di gestione e il ciclo di gestione della performance Il controllo esterno sulla gestione e l attività della Corte dei Conti. 372 QUESTIONARIO 378 CAPITOLO VII GLI ACCORDI Le forme consensuali di esercizio dell azione amministrativa: profili generali Gli accordi tra pubbliche amministrazioni Gli accordi di programma. 381 XV

11 2.2. Ulteriori forme di esercizio consensuale dell attività amministrativa tra Pubbliche amministrazioni Gli accordi tra pubblica amministrazione e privati I precedenti degli accordi tra P.A. e privati Tipologie, disciplina e natura giuridica degli accordi tra P.A. e privato. 388 QUESTIONARIO 393 CAPITOLO VIII I CONTRATTI DELLA P.A La capacità di diritto privato della P.A Classificazione dei contratti della Pubblica Amministrazione I contratti atipici Il quadro normativo in tema di contratti pubblici: il ruolo del diritto dell Unione europea La disciplina nazionale e il Codice dei contratti pubblici Disposizioni del codice civile applicabili alla materia dei contratti pubblici I contratti pubblici: le species Il riparto di competenze legislative in materia di contratti pubblici Il procedimento ad evidenza pubblica La deliberazione a contrarre Il bando di gara L impugnazione delle clausole del bando La partecipazione alla procedura di gara e i requisiti soggettivi I sistemi di aggiudicazione e la selezione delle offerte L aggiudicazione, la stipulazione del contratto e l approvazione Annullamento dell aggiudicazione e sorte del contratto La giurisdizione e la tutela. 424 QUESTIONARIO 426 PARTE QUINTA BENI E SERVIZI PUBBLICI E GOVERNO DEL TERRITORIO CAPITOLO I I BENI PUBBLICI I beni pubblici. 429 XVI

12 2. I beni demaniali Il federalismo demaniale I beni patrimoniali indisponibili I beni patrimoniali disponibili I diritti reali pubblici su beni altrui I beni privati di interesse pubblico L utilizzazione dei beni pubblici: la concessione amministrativa e il diritto di insistenza L amministrazione dei beni pubblici La valorizzazione dei beni pubblici e la dismissione del patrimonio immobiliare La tutela dei beni pubblici Il riparto di giurisdizione in materia di concessioni di beni pubblici. 452 QUESTIONARIO 452 CAPITOLO II I SERVIZI PUBBLICI I servizi pubblici: tratti generali I servizi pubblici locali di rilievo economico Il quadro normativo iniziale L esito del referendum del 2011 e le innovazioni legislative successive I trends normativi più recenti. 462 QUESTIONARIO 465 CAPITOLO III IL GOVERNO DEL TERRITORIO E L ESPROPRIAZIONE PER PUBBLICA UTILITÀ L ambiente e il governo del territorio. Il riparto di competenze tra Stato e regioni L urbanistica e l attività di pianificazione I vincoli conformativi e i vincoli espropriativi Le nuove tecniche pianificatorie: perequazione urbanistica, compensazione, misure incentivanti L edilizia I titoli edilizi e l attività edilizia libera Il regime della proprietà privata e l espropriazione. 484 XVII

13 XVIII 8. Classificazione dei provvedimenti ablatori della P.A L espropriazione per pubblica utilità Il procedimento di esproprio La retrocessione La cessione volontaria L indennità di espropriazione L occupazione del bene nella procedura espropriativa La c.d. acquisizione sanante. 500 QUESTIONARIO 504 PARTE SESTA LA RESPONSABILITÀ CAPITOLO I LA RESPONSABILITÀ DELLA P.A.: PROFILI SOSTANZIALI E PROCESSUALI La responsabilità: nozione generale Il riconoscimento della responsabilità della P.A. nell evoluzione giurisprudenziale La natura della responsabilità della P.A Gli elementi della responsabilità della P.A La responsabilità della P.A. per lesione di diritti soggettivi Le tecniche risarcitorie La responsabilità del pubblico dipendente Il riparto di giurisdizione e le singole ipotesi di danno Danno da ritardo o silenzio I rapporti tra azione di annullamento e azione risarcitoria: la questione della pregiudiziale amministrativa La disciplina dell azione risarcitoria nel Codice del processo amministrativo Proponibilità della domanda risarcitoria in ottemperanza. 529 QUESTIONARIO 530 PARTE SETTIMA LA GIUSTIZIA AMMINISTRATIVA CAPITOLO I I RICORSI AMMINISTRATIVI La funzione giustiziale: profili generali. 535

14 2. Tipologie di ricorsi amministrativi I presupposti dei ricorsi amministrativi Il ricorso gerarchico proprio Il ricorso gerarchico improprio Il ricorso in opposizione Il procedimento Il ricorso straordinario al Capo dello Stato Il procedimento e la regola dell alternatività Natura giuridica del ricorso straordinario. 549 QUESTIONARIO 551 CAPITOLO II POSIZIONI GIURIDICHE SOGGETTIVE, RIPARTO DI GIURISDIZIONE E TECNICHE DI TUTELA Le situazioni giuridiche soggettive Nozione di interesse legittimo La classificazione degli interessi legittimi L interesse alla tutela dell ambiente La tutela degli interessi collettivi: gli strumenti a tutela dei consumatorie degli utenti Il criterio di riparto di giurisdizione fondato sulla distinzione tra diritti soggettivi e interessi legittimi Giurisdizione e diritti fondamentali Le azioni a tutela dell interesse legittimo previste dal C.p.a. e il dibattito sulle azioni atipiche. 566 QUESTIONARIO 569 CAPITOLO III LA TUTELA INNANZI AL GIUDICE ORDINARIO L ambito della giurisdizione ordinaria I poteri del giudice ordinario Il potere di disapplicazione La giurisdizione esclusiva del G.O La giurisdizione piena del G.O. 576 QUESTIONARIO 576 XIX

15 CAPITOLO IV LA TUTELA INNANZI AL GIUDICE AMMINISTRATIVO L evoluzione storica della giustizia amministrativa italiana L ambito della giurisdizione del G.A La giurisdizione generale di legittimità La giurisdizione esclusiva Le controversie devolute alla giurisdizione esclusiva Le regole del processo in sede di giurisdizione esclusiva La giurisdizione in materia di diritto sportivo La giurisdizione di merito Le giurisdizioni amministrative di natura specializzata La giurisdizione della Corte dei Conti I giudizi innanzi alle altre giurisdizioni con competenze specializzate Tipi di conflitto. 595 QUESTIONARIO 595 CAPITOLO V IL PROCESSO AMMINISTRATIVO Il processo amministrativo: nozione ed evoluzione Il Codice del processo amministrativo ed i principi ispiratori della materia Le parti del rapporto processuale Il ricorso: nozione e struttura I motivi aggiunti Il ricorso incidentale Il processo e le sue singole fasi L appello I riti abbreviati Il rito elettorale Il rito avverso il silenzio della Pubblica Amministrazione (rinvio) Il rito speciale in materia di contratti pubblici (rinvio) L opposizione di terzo La tutela cautelare Il giudicato amministrativo Il ricorso per ottemperanza Esecuzione delle pronunce del G.A. e ruolo del commissario ad acta. 634 QUESTIONARIO 636 INDICE ANALITICO 638 XX

16 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO DI LAVORO ALLE DIPENDENZE DELLA P.A. CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO DI LAVORO ALLE DIPENDENZE DELLA P.A. SOMMARIO: 1. Il rapporto di impiego pubblico: cornice costituzionale e categorie. 2. Il quadro giuridico. 3. Il rapporto di impiego privatizzato: l evoluzione legislativa. 4. Gli effetti della privatizzazione sulla disciplina degli atti adottati dalla P.A. 5. Le fonti del rapporto individuale di lavoro e la sua contrattualizzazione. 6. L accesso al lavoro nelle P.A. 7. Tipologie di concorsi. 8. La tutela risarcitoria. 9. I diritti, i doveri e le responsabilità del lavoratore pubblico. 10. La disciplina del rapporto di lavoro. 11. L estinzione del rapporto di pubblico impiego. 12. Le mansioni superiori. 13. La dirigenza. 14. La responsabilità dirigenziale. 15. Conferimento e revoca degli incarichi dirigenziali. 16. La decadenza automatica dall incarico: il c.d. spoils system. 17. La tutela giurisdizionale. 18. La tutela risarcitoria. 19. La tutela giurisdizionale dopo la privatizzazione del pubblico impiego. 20. La giurisdizione in materia di concorsi. 21. Il rimedio del ricorso straordinario al Capo dello Stato. *** 1. IL RAPPORTO DI IMPIEGO PUBBLICO: CORNICE COSTI- TUZIONALE E CATEGORIE. A) Principi costituzionali dettati in materia Nell esaminare la disciplina del rapporto di lavoro alle dipendenze della PA, occorre considerare in via preliminare il nucleo di principi posti dalla Costituzione. - L art. 97 Cost. nella versione introdotta dalla legge cost. 20 aprile 2012, n. 1, prevede che la PA deve agire in armonia con l ordinamento dell Unione europea ed impone alle amministrazioni pubbliche di garantire l equilibrio dei bilanci e la sostenibilità del debito pubblico. In una ottica di contenimento della spesa pubblica si aggiungono i principi di buon andamento e di imparzialità che attengono sia alla struttura che alla funzione della PA e intendono assicurare l efficienza della macchina amministrativa nella sua duplice dimensione, statica e dinamica. - L art. 51 Cost. sancisce il principio di parità tra i sessi nell accesso ai pubblici uffici; - Gli artt. 54 e 98 Cost. impongono al pubblico dipendente di adempiere 161

17 162 PARTE III L ORGANIZZAZIONE DELLA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE con onore alle pubbliche funzioni e di porsi al servizio esclusivo della Nazione; - Gli artt. 35, 36 e 37 Cost. disciplinano la formazione professionale dei lavoratori, il profilo retributivo e la tutela dei minori e delle donne nei rapporti di lavoro; - Gli artt. 28, 29 e 40 Cost. sanciscono la responsabilità diretta dei dipendenti pubblici, il diritto di sciopero ed altri diritti sindacali. Il rapporto di pubblico impiego si configura come: volontario (tale requisito attiene al momento costitutivo, allo svolgimento e alla estinzione del rapporto di lavoro); di natura personale, essendo un rapporto costituito intuitu personae; bilaterale, poiché fondato sulla presenza di diritti ed obblighi reciproci; di subordinazione, poiché fondato sulla dipendenza dalla struttura pubblica. Occorre poi distinguere il rapporto impiegatizio dal rapporto onorario, in relazione alla: natura, il primo presuppone un rapporto di impiego, il secondo un incarico; accesso, al primo si accede mediante concorso, al secondo in ragione di elezioni o di un legame onorifico; alla durata, indeterminata nel primo, a termine nel secondo; alla professionalità, nel primo caso è svolto in modo esclusivo, nel secondo tale requisito manca; corrispettivo dovuto, nel primo caso assume le forme della retribuzione, nel secondo caso, dell indennizzo. B) Categorie non privatizzate Occorre considerare che il rapporto di pubblico impiego, in virtù del regime delineato dal d.lgs. 30 marzo 2001, n. 165, è oggi quasi interamente disciplinato per mezzo del rinvio alla disciplina privatistica, con devoluzione delle relative controversie alla giurisdizione del giudice ordinario. Vi fanno eccezione alcune categorie, individuate dall art. 3 che rimangono disciplinate dai rispettivi ordinamenti i rapporti di lavoro di: a. magistrati ordinari, amministrativi e contabili; avvocati e procuratori dello Stato; personale militare e delle forze di polizia di Stato; personale della carriera diplomatica e della carriera prefettizia; dipendenti degli enti che svolgono la loro attività nelle materie di cui all art. 1, d.l.c.p.s. 17 luglio 1947, n. 691 e dalle leggi 4 giugno 1985, n. 281 e 10 ottobre 1990, n. 287 (dipendenti della Banca d Italia, della CONSOB e dell Autorità antitrust, cui si sono aggiunti successivamente quelli dell Autorità per i servizi di pubblica utilità e dell Autorità per le garanzie nelle comunicazioni); professori e ricercatori universitari; b. altre categorie di lavoratori sono state sottratte alla privatizzazione: quali

18 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO DI LAVORO ALLE DIPENDENZE DELLA P.A. contrattuale. Si ritiene, invece, proposta quella extracontrattuale tutte le volte in cui non emerga una precisa scelta del danneggiato in favore dell azione contrattuale. Questo è quanto si verifica allorché la lesione lamentata, attinente all integrità psico fisica del dipendente, derivi da una situazione di disagio e dal comportamento di superiori e si chieda il risarcimento del danno biologico, sicché la richiesta risarcitoria si qualifica come extracontrattuale. Ciò non esclude, in alcuni casi, il cumulo della responsabilità contrattuale ed extracontrattuale, con conseguente devoluzione della causa al G.A., per un esigenza di concentrazione. Le due figure di responsabilità, infatti, in specie in tema di mobbing, possono coesistere, ove il rapporto di lavoro non ha costituito la mera occasione per la condotta vessatoria ed ostile di colleghi o superiori gerarchici, ma a questa si è aggiunta anche una culpa in vigilando da parte della P.A. che nulla ha fatto perché cessasse la riscontrata situazione di ostilità. LA GIURISPRUDENZA PIÙ SIGNIFICATIVA Demansionamento e mobbing, differenze e conseguenze in punto di riparto dell onus probandi. Il Tar Lazio, Roma, Sez. III ter, sent. 13 gennaio 2017, n. 625, ha precisato che è nota in proposito la differenza tra le due situazioni: il mobbing, diversamente dall altra figura, è caratterizzato dall esistenza di un intento persecutorio da parte del datore di lavoro, intento che deve formare oggetto di dimostrazione da parte di chi rivendica il danno subìto, fermo restando che il demansionamento, qualora provochi danni morali e professionali, dà diritto al risarcimento indipendentemente dalla sussistenza anche del mobbing. In ogni caso, i fatti portati a fondamento sia del danno da demansionamento, quanto del danno da mobbing, devono ricevere idonea dimostrazione in giudizio secondo il principio dell'onere della prova, sancito dall'art c.c. e valido anche per le controversie portate dinnanzi alla giurisdizione amministrativa, secondo il quale chi vuole far valere un diritto in giudizio deve provare i fatti che ne costituiscono il fondamento. In proposito la giurisprudenza ha precisato che, ai fini di ritenere provato un danno da dequalificazione professionale attraverso il meccanismo delle presunzioni semplici ex art c.c., non è sufficiente a fondare una corretta inferenza presuntiva il semplice richiamo di categorie generali, come la qualità e quantità dell'attività lavorativa svolta, il tipo e la natura della professionalità coinvolta, dovendo invece procedere il giudice di merito, pur 203

19 CAPITOLO IV LA DISCIPLINA DEL RAPPORTO DI LAVORO ALLE DIPENDENZE DELLA P.A. 21. IL RIMEDIO DEL RICORSO STRAORDINARIO AL CAPO DELLO STATO. È stato sollevato il problema se fosse ancora esperibile il ricorso straordinario al Presidente della Repubblica avverso gli atti relativi al rapporto di lavoro del personale c.d. contrattualizzato. Ci si è interrogati in merito alla persistente ammissibilità di tale rimedio allorché proposto avverso gli atti contrattuali di gestione del rapporto. Sul punto si sono sviluppate due tesi. La tesi tradizionale tendeva ad escludere la possibilità di impugnare con il ricorso straordinario gli atti di diritto privato delle PP.AA., posto che gli atti di diritto privato adottati da una PA, non costituendo esercizio di una potestà amministrativa, non possono farsi rientrare nella categoria degli atti amministrativi. Alla tesi favorevole ha, invece, aderito il Consiglio di Stato (Adunanza generale 10 giugno 1999 n. 9), secondo cui, ai fini della proponibilità del ricorso straordinario, l espressione atto amministrativo può essere considerata di carattere neutro prestandosi a ricomprendere anche atti soggettivamente provenienti dalla P.A., ma da essa adottati in regime privatistico. Attualmente, l art. 7, co. 8, c.p.a., ammette il ricorso straordinario solo per le controversie devolute alla giurisdizione amministrativa. Al riguardo, Cons. St., Ad. Gen., 22 febbraio 2011, n. 808, ha chiarito che, per effetto della novità legislativa, non è più proponibile un ricorso straordinario per una controversia rientrante nella giurisdizione dell A.G.O. ed in particolare per una controversia vertente nella materia del pubblico impiego c.d. contrattualizzato. QUESTIONARIO 1. Quali sono le categorie di lavoratori c.d. non privatizzati e quali sono le ragioni della mancata privatizzazione? In cosa consiste il sistema di valutazione della perfomance? Cosa distingue un atto di micro organizzazione da uno di macroorganizzazione? Quali sono le fonti che disciplinano il pubblico impiego? Quale è il rapporto, nella materia del pubblico impiego, tra disciplina legislativa e contrattazione collettiva? Quali sono le deroghe alla regola del concorso? Cosa sono i concorsi interni misti? Quale posizione giuridica vanta il vincitore del concorso? Cosa si intende con l uso del termine whistleblowing?

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