INDICE-SOMMARIO. Prefazioni VII

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1 INDICE-SOMMARIO Prefazioni VII PARTE PRIMA - DIRITTO E POLITICA, METODI E SCUOLE Capitolo primo - Diritto giudici e politica 1. Inquietudini del civilista contemporaneo Scienza giuridica e cultura giuridica Filosofi e civilisti a confronto: la filosofia nel diritto Finalità pratiche della scienza giuridica e educazione del giurista. lo 5. Interpretazioni unilaterali della giuridicità: il particolarisrno come forza degenerativa del pluralismo Crisi dello Stato sociale di diritto Centralità della «questione giudiziaria» Terzietà ed efficienza della magistratura: esigenza di un recupero etico dei ruoli Stato di diritto e politica della giustizia. 22 lo. Uscita dall'emergenza e giustizia civile. 24 Il. Funzione ermeneutica e giudiziaria quale mezzo per uscire dall' emergenza La giustizia civile nella legalità costituzionale e comunitaria Uscita dall'emergenza come operazione socio-culturale La giustizia sconfitta Arbitrato e Costituzione Il primato della politica. 42 Capitolo secondo - Lo studio del diritto e l'educazione del giurista 17. Itinerario dell'indagine scientifica e sua rilevanza nella formazione del giurista Pluralismo metodo logico negli studi romanistici e funzionalità dei contenuti e dei metodi pedagogici Lo studio del diritto romano tra «nudisrno giuridico,> e dogmatica Esigenza di un ritorno allo studio delle fonti con metodo interdisciplinare Ricerca del fondamento storico della giuridicità: interpretazione storica e interpretazione applicativa Esigenza di un ritorno alla problematica, alla quaestio, alla ratio decidendi La pandettistica: l'antico e ilmoderno nella stessa architettura sistematica. 65

2 986 Indice-Sommario 24. L'educazione del giurista nella società tecnologica La conoscenza giuridica tra pluralismo delle fonti e dei generi letterari L'introduzione alle scienze giuridiche nel nuovo sistema ispirato alla promozione della persona Problematicità nei contenuti e nei testi d'insegnamento e pluralità di tecniche e strumenti didattici Il superamento della tendenza al concettualismo e dell'atteggiamento di elitario distacco dalla propria comunità intellettuale Gli studi universitari: responsabilità del docente e unitari età di didattica e ncerca. 79 Capitolo terzo - I metodi e le scuole: la relazione diritto-prassi 30. Scuole civilistiche nell'esperienza contemporanea Reazioni al «sistema» tradizionale Formalismo giuridico Primato della «legge» Dogmatismo Dogmatismo sociologico Metodo casistico e realismo giuridico Sociologismo e «uso alternativo del diritto» Analisi economica del diritto Primato della prassi: «principio di effettività» e prassi «ernancipatoria» Principio di legalità come primato del diritto Giudizio di meritevolezza sulle prassi Giurisprudenza degli interessi e dei valori Verso la «depatrimonializzazione» del diritto civile Riflessione sul metodo Insidie del nichilismo giuridico: ragioni del mercato e ragioni del diritto. 120 Capitolo quarto - Dogmi tradizionali e storicità dei concetti 46. Necessità di revisione dei dogmi tradizionali: comparazione e diritto civile Relatività, storicità e unitari età dell'ordinamento giuridico: il contributo della comparazione Diversa funzione storica degli istituti Storicità dei concetti e uso delle generalizzazioni Difficoltà d'individuazione dei confini tra diritto pubblico e privato Dal diritto privato al diritto civile: l'istituto giuridico nell'unitarietà dell'ordinamento Studio del diritto per problemi Tendenze in diritto civile che hanno corrispondenza o effetti in diritto penale Problemi del diritto penale all'attenzione dei civilisti Rapporti costruttivi tra diritto civile e diritto penale. 152

3 Indice-Sommario 987 PARTE SECONDA - UNITARIETÀ DELL'ORDINAMENTO E PLURALITÀ DEL- LE FONTI Capitolo quinto - Complessità e unitarietà dell'ordinamento giuridico vigente 56. Realtà sociale e ordinamento giuridico Regole giuridiche e regole sociali Il diritto come struttura Il giurista e le scelte legislative. 1{'2 60. La norma costituzionale Il disegno costituzionale: le categorie dell' essere e dell' avere Cenni storici sulla codificazione La codificazione in Italia Coscienza democratica e Costituzione repubblicana La legislazione speciale e integrativa La c.d. decodificazione Dinamicità dell' ordinamento e pluralismo ideologico nella Costituzione Dallo Stato di polizia allo Stato costituzionale contemporaneo Ordinamento giuridico e complessità: ius e societas Tipi di complessità dell' ordinamento giuridico Complessità e dinamicità dell'ordinamento giuridico Complessità, realtà fattuale e unitari età dell'ordinamento Complessità e articolazione normativa Assiologicità, razionalità e unitarietà dell' ordinamento: la centralità della Costituzione Critica alla concezione dell'ordinamento come struttura polisistemica o insieme di microsistemi Complessità aperta a normative di provenienza esterna Integrazione dell' ordinamento interno e critica al dualismo degli ordinamenti Interpretazione normativa in funzione applicativa e controllo di legittimità non configurano sistemi norrnativi diversi Centralità e supremazia delle norme costituzionali Totalità dell'ordinamento e unitarietà del processo ermeneutico Lacune non dei sottosisterni ma dell'ordinamento: ricorso ai principi Equità e ordinamento giuridico. 210 Capitolo sesto - Tecniche legislative, principio di legalità e norme giuridiche 83. Tecniche legislative e individuazione della normativa Decodificazione e delegificazione: verso un nuovo «diritto comune» Tecnica delle clausole generali e loro storicità Tecnica regolamentare Definizioni legislative Tecniche legislative e potere giurisdizionale Principio della divisione dei poteri. 233

4 988 Indice-Sommario 90. Principio di legalità e sua diversa funzione storico-politica Giustizia re tributi va e giustizia distributiva Principio di legalità, relativizzazione del giudizio e precedenti giurisptudenziali Disposizione, articolo e norma Articoli di rinvio Norme precettive e proibitive Norme permissive Norme cogenti e derogabili Norme dispositive e suppletive Norme sostanziali e procedimentali Norme generali e particolari Norme speciali ed eccezionali Fonti e tecniche legislative per l'armonizzazione del diritto europeo. 255 Capitolo settimo - Il sistema italo-comunitario delle fonti 103. Gerarchia e competenza nel sistema delle fonti L'ordinamento italiano e il rispetto degli obblighi internazionali pattiz.i Rapporti tra normativa comunitaria e fonti interne Tutela dei valori fondamentali dell'ordinamento e strumenti costituzionali di garanzia Il controllo di costituzionalità sulla normativa comunitaria primaria e secondaria «Poteri impliciti», principio di sussidiari età e ripartizione delle competenze Ricostruzione del sistema italo-cornunitario delle fonti e rifondazione della teoria dell'interpretazione. 284 Capitolo ottavo - L'autonomia nella pluralità e gerarchia delle [onti e dei ualori 110. Pluralità delle fonti normative: opportunità di una ridefinizione Gerarchia delle fonti e loro armonizzazione Gerarchia dei valori Fonti sovranazionali: i regolamenti e le direttive comunitari Dall'autonomia «privata» all'autonomia «negoziale» Autonomia privata come dogma Atto di autonomia e atto di iniziativa Fondamenti diversificati dell'autonomia negoziale nel sistema italo-comunitario delle fonti Autonomia contrattuale e diritto comunitario Limiti all'autonomia negoziale e giudizio di meritevolezza dell'atto Gerarchia dei valori e meritevolezza dell'atto Tipicità e atipicità nei contratti: a) preliminare superamento della bipartizione tra contratto in generale e singoli contratti Segue: b) distinzione tra liceità e meritevolezza dell' atto. 346

5 Indice-Sommario Segue: c) crisi della distinzione tra contratti tipici e atipici Nuovi profili del contratto Autonomia negoziale tra «libertà» e «giustizia contrattuale» Autonomia contrattuale, proporzionalità e ragionevolezza Pluralità di fonti norrnative, integrazione del contratto e sussidiarietà Autonomia «singolare» e autonomia «collettiva» Autonomia negoziai e «assistita» Autonomia delle comunità intermedie Interesse pubblico e interesse privato: loro comparazione e graduazione nel quadro dei valori costituzionali Incidenza dell'interesse pubblico sul profilo funzionale degli atti anche non patrimoniali Interesse pubblico e struttura del negozio Incidenza diretta e indiretta dell'interesse pubblico sulla causa del negozio Connessione tra interesse pubblico e oggetto del negozio: l'impossibilità giuridica Pluralismo degli ordinamenti e limiti derivanti dall'ordine pubblico e dal buon costume Pretesa natura eccezionale delle prescrizioni sulle forme legali Sul principio di libertà delle forme Variabilità della forma e della struttura del negozio Unità di forma e contenuto: necessità di un giudizio di meritevolezza sulle forme. 426 PARTE TERZA - INTERPRETAZIONE SISTEMATICA E ASSIOLOGICA Capitolo nono - Persona e formazioni sociali. 1principi di solidarietà e di eguaglianza 141. Personalismo e solidarismo costituzionali Pari dignità sociale Persona e formazioni sociali Pluralismo delle formazioni sociali e problema della loro valutazione Principio di democraticità Sull' esclusione dall' associazione non riconosciuta Principio di eguaglianza formale e sostanziale Interpretazione unitaria e sistematica del precetto dell' eguaglianza Eguaglianza e parità di trattamento Preteso antagonismo tra eguaglianza formale e sostanziale Eguaglianza nella giustizia sociale Principio di eguaglianza e istituti di diritto civile Pericoli e limiti dell'attività «perequativa», Necessità di una svolta amministrativa, legislativa e giurisprudenziale Eguaglianza e proporzionalità negli ordinamenti privati. 464

6 990 Indice-Sommario Capitolo decimo - Mercato solidarietà e diritti umani 156. Mercato e iniziativa economica privata Mercato quale strumento di indebolimento delle relazioni sociali Irriducibilità della società al mercato: il ruolo della morale e del diritto Pervasività del mercato e necessità di una regulation correttiva: distribuzione, redistribuzione e solidarietà sociale Limiti dell'analisi economica del diritto Centralità delle istituzioni e della giustizia fiscale: la prospettiva del Costituente italiano Difesa del mercato, adeguatezza e ragionevolezza del controllo, strumentalità delle situazioni patrimoniali Ragioni costituzionali dell'antitrust e pluralismo delle attività formative e informative Costituzione economica e normativa comunitaria Armonizzazione tra economia e giustizia, complementarietà di regolamentazione e concorrenza Diritti umani e mercato: l'attualità del personalismo e del solidarismo Mercato e tutela del consumatore: dal Trattato di Roma all'unione europea Persona, cittadino, consumatore I «diritti fondamentali» del consumatore Interpretazione della Costituzione coordinata con il Trattato di Amsterdam Categorie produttive, associazioni dei consumatori e portata applicativa della direttiva 93/13/CEE Apertura dell'ue a finalità non patrimoni ali e valenza ermeneutica del diritto comunitario Liben:à di circolazione, principio di effettività e centralità dei valori comuni Ruolo promozionale dell'ue e tutela rafforzata del consumatore nel Trattato di Amsterdam Lettura integrata della Costituzione e della normativa comunitaria: verso un completamente armonico di valori Oscillazioni della Corte di giustizia nella tutela del consumatore. 532 Capitolo undicesimo - Diritto ciuile costituzionale 177. Relazione tra norma costituzionale e ordinaria: la norma costituzionale come limite Rilevanza interpretativa della norma costituzionale Fondamento costituzionale della norma ordinaria Rilevanza nei rapporti interindividuali delle norme costituzionali Interpretazione della Corte costituzionale e del giudice ordinario Significativi orientamenti sull'applicazione diretta delle norme costituzionali: fattispecie civilistiche Diritto civile costituzionale Unità del sistema giuridico e centralismo costituzionale. 556

7 Indice-Sommano Metodo dell'interpretazione costituzionale e necessario adeguamento dei canoni ermeneutici. 558 Capitolo dodicesimo - Interpretazione della legge e sue regole 186. Rapporto interpretazione-positività e superamento della «contaminazione» tra scienza del diritto e prassi Crisi del «positivisrno linguistico»: dialettica fatto-norma e fondamento «extrapositivo» del diritto «Precornprensione» e comprensione dei testi giuridici Presunta centralità della regola in claris non fit interpretatio: la ricostruzione storica dell'art. 12 disp. prel. c.c Ambiguità della regola in claris non [it interpretatio La chiarezza del testo come un posterius non come un prius L'interpretazione sistematica e assiologica quale superamento dell'interpretazione letterale Problematicità dei significati delle parole e delle proposizioni linguistiche Ruolo dell'art. 12 disp. prel. c.c. nella legalità costituzionale e superamemo dell'interpretazione per gradi Rilettura dell'art. 14 disp. prel. c.c Esclusione della rilevanza costituzionale delle regole sull'interpretazione Superamento dell'esegesi come ricerca del significato letterale Rilevanza errneneutica della normativa comunitaria. 592 Capitolo tredicesimo - Fatto giuridicamente rilevante e sua qualificazione 199. Fatto giuridico come attuazione della norma Situazioni c.dd. di fatto Giuridicità del fatto Unità del fatto e pluralità di qualificazioni Struttura e funzione del fatto giuridico Fatto istantaneo, continuativo e periodico Valutazione della distinzione «a posteriori» Fatto positivo e fatto negativo Fatto semplice, fatto complesso e procedimento Fatto lecito, illecito e giudizio di rneritevolezza dell'atto Interpretazione e qualificazione del fatto Relativizzazione del procedimento ermeneutico Integrazione dell' efficacia Individuazione della normativa del caso concreto e superamento della tecnica della sussunzione Minima unità effettuale e procedimento di qualificazione Effetti istantanei e differiti Effetti diretti e riflessi. 623

8 992 Indice-Sommario PARTE QUARTA - SITUAZIONI SOGGETTIVE E RAPPORTO GIURIDICO Capitolo quattordicesimo - Situazioni giuridiche soggettive e loro titolarità 216. Fatto, effetto e situazioni soggettive Analisi dei singoli profili delle situazioni soggettive Situazioni e rapporto: premessa di metodo e rinvio Il diritto soggettivo nel discorso dei giuristi Crisi del diritto soggettivo, situazione complessa e tutela degli interessi legittimi C.dd. limiti al diritto soggettivo Abuso del diritto ed eccesso di potere Diritto potestativo e soggezione Rilevanza giuridica dell' aspettativa Obbligazione, obbligo e dovere Onere: c.d. obbligo potestativo Potestà come diritto-dovere Interesse legittimo nel diritto civile Lo status nella dottrina italiana Status personae Status civitatis Status familiae e status personali civili Status professionali Stati personali patologici Soggettività giuridica Forme di titolarità: titolarità attuale e potenziale Segue. Titolarità occasionale e organica o istituzionale Segue. Titolarità formale e sostanziale, temporanea e non temporanea Esistenza della situazione e inesistenza o indeterminatezza del soggetto titolare Contitolarità, Esistenza, titolarità ed esercizio delle situazioni soggettive. 682 Capitolo quindicesimo - Rapporti giuridici e loro vicende 242. Rapporto giuridico e ordinamento Rapporto come relazione tra soggetto e cosa o tra norme giuridiche Rapporto come relazione tra soggetti: il c.d. rapporto unisoggettivo La struttura del rapporto è la relazione tra situazioni soggettive La funzione del rapporto è il regolamento, l'ordinamento del caso concreto Titolo e fonte del rapporto Collegamento diretto tra rapporti Collegamento indiretto tra rapporti Vicende costitutive del rapporto. 704

9 Indice-Sommario Vicende modificative Vicende estintive Capitolo sedicesimo - Situazioni soggettive esistenziali 253. Situazioni soggettive esistenziali e patrimoniali. Critica dei c.dd. diritti della personalità La realizzazione della personalità tra responsabilità civile e prevenzione Tutela della persona come principio generale di ordine pubblico costituzionale Coercibilità delle situazioni esistenziali C.dd. diritti della personalità e persone giuridiche Diritto alla salute Tutela dell'integrità psicofisica Legittimità del trattamento sanitario Eterogeneità e graduazione dell'insufficienza mentale Giustificazione costituzionale degli istituti di protezione Gravità dell'infermità «mentale" e differenti statuti protettivi Anziano autosufficiente e inabile: flessibilità degli strumenti di tutela Età anziana, eguaglianza, solidarietà e stato sociale Strumenti di tutela della salute individuali e collettivi Diritto alla qualità della vita e dell'ambiente Nuove esigenze di tutela dell'ambiente e della salute: il principio di precauzione Danno alla persona Atti di disposizione del proprio corpo Mutamento del sesso Inseminazione artificiale e manipolazione genetica Situazioni individuali e familiari Nome e cognome tra esigenze anagrafiche e tutela della personalità Diritto al sepolcro familiare Diritto morale di autore Riservatezza nei rapporti familiari Tutela dell'immagine, solidarietà familiare e diritti del singolo Tutela della corrispondenza personale e confidenziale Libertà di stampa quale funzione ed esercizio di un diritto individuale Diritto alla rettifica Diritto all'accesso ai mezzi di informazione pubblici e privati Diritto alla corretta informazione Pubblica amministrazione e tutela della privacy Diritto all' educazione e sua funzione promozionale: rapporto tra Repubblica, istituzioni e persona Libertà di insegnamento e libertà di manifestazione del pensiero Normativa scolastica ed eguaglianza di garanzie: priorità del progetto educativo personale e familiare. 831

10 994 Indice-Sommario 288. Scuola paritaria o pubblica: pluralismo effettivo Sul c.d. diritto all'abitazione Capitolo diciassettesimo - Situazioni soggettive patrimoniali 290. Diritto comune delle situazioni patrimoniali Situazioni assolute e relative Situazioni reali e di credito Situazioni aventi come riferimento le reso Crisi dell'obbligazione come categoria astorica Prospettiva dinamica e funz.ionale delle obbligazioni Potenzialità espansive del modello creditizio e di quello proprietario: le moderne forme di appartenenza Tipicità e atipicità dei doveri morali e sociali Obbligazioni naturali e applicabilità della normativa rispondente alla morale sociale Situazioni naturali creditorie e debitorie e loro vicende Collegamento tra situazioni reali Riconoscimento e garanzia della proprietà privata Oggetto, soggetti e statuti proprietari Proprietà e impresa Proprietà come situazione soggettiva e come rapporto Poteri di godimento, di utilizzazione e di disposizione Teoria dei limiti Potere di controllo Funzione sociale della proprietà e utilità sociale dell'impresa nel sistema italo-comunitario Conformazione e ablazione degli statuti proprietari: il controllo di legittimità Meritevolezza degli statuti privati e riserva di legge Contenuto minimo delle proprietà Limiti e servitù Atti emulativi Informazione come bene Beni esclusivi e beni a godimento plurirno Beni corporali e incorporali, informazione opera dell'ingegno e informazione notizia Informazione come punto di riferimento di atti e attività Dematerializzazione delle attività umane. 916 Capitolo diciottesimo - Aspetti dei rapporti familiari personali e patrimoniali 319. La famiglia come formazione sociale Rapporti familiari, status personae e controllo «Unità della famiglia». 929

11 Indice-Sommario Famiglia e rapporto giuridico La famiglia non fondata sul matrimonio La famiglia non fondata sul matrimonio come valore attuativo dei principi costituzionali Potestà dei genitori e libertà dei minori Ruolo del giudice minorile Cenni all'istituto dell'adozione Affidamento del minore Presupposti della separazione giudiziale e addebitabilità, Divorzio e principio di conservazione della famiglia Funzione autonoma della separazione Indirizzo familiare: regola dell'accordo Regime primario dei rapporti patrimoniali familiari Aspetti della comunione legale Norme inderogabili e comunione convenzionale Fondo patrimoniale come patrimonio nell'interesse familiare Obbligazioni nell'interesse familiare. 981