ARBITRATO INTERNAZIONALE

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1 1 ARBITRATO INTERNAZIONALE LA LEGGE APPLICABILE UNIVERSITA DI TRENTO FACOLTA DI GIURISPRUDENZA Diritto del commercio e dell arbitrato internazionale Avv. Roberto Ceccon Professore a Contratto

2 2 Le varie situazioni LEGGE APPLICABILE AL MERITO (PROPER LAW OF THE CONTRACT) LEGGE CHE REGOLA IL RICONOSCIMENTO E L ESECUZIONE DEL LODO

3 3 SEGUE CAPACITA E ART. 808, U.C., C.P.C. (PERSONE FISICHE E GIURIDICHE) ART.5.1 (A) CONV. NEW YORK: LEGGE APPLICABILE ALLA VALIDITA DELLA CLAUSOLA

4 4 LA LEX ARBITRI LEGGE CHE GOVERNA L ARBITRATO VOLONTA DELLE PARTI LEGGE DEL LUOGO SEDE DELL ARBITRATO

5 5 SEGUE LOCALIZZAZIONE DELLA SEDE IN UN PAESE TERZO TEORIA DELLA DELOCALIZZAZIONE O FLOATING ARBITRATION : I CASI ARAMCO E TEXACO

6 6 CASO ARAMCO (1958) Arbitrato ad hoc sede Ginevra PARTI: ARABIA SAUDITA ARABIAN AMERICAN OIL COMPANY (ARAMCO) Arabia conclude un contratto con Onassis per l esclusiva trentennale sul trasporto petrolio arabo.

7 7 Segue Oggetto controversia: CONFLITTO FRA IL CONTRATTO CONCLUSO CON ONASSIS E QUELLO CONCLUSO CON ARAMCO CHE DAVA AD ARAMCO L ESCLUSIVA SUL TRASPORTO DEL PETROLIO ESTRATTO DALLA SUA CONCESSIONE IN ARABIA

8 8 SEGUE PUNTO IN DIRITTO: QUALE ERA LA LEGGE APPLICABILE ALL ARBITRATO? LE PARTI NULLA AVEVANO PREVISTO UNA DELLE PARTI ERA UN STATO LEGGE DEL LUOGO DELL ARBITRATO?

9 9 DECISIONE ARBITRALE Sebbene l arbitrato non è tra Stati ma tra un impresa privata e uno stato, il Tribunale è del parere che non possa applicarsi la legge del luogo ove ha sede l arbitrato. In considerazione dell immunità dalla giurisdizione di cui godono gli Stati esteri, riconosciuta dal diritto internazionale nello spirito di rispetto della sovranità degli Stati, il Tribunale non può ritenere che la procedura arbitrale cui uno Stato debba essere assoggettato sia la legge di un altro Stato. Per queste ragioni la legge di Ginevra non può essere applicata a questo arbitrato.

10 10 segue Ne consegue che l arbitrato può essere governato solo dal diritto internazionale..tuttavia, la legge che disciplina il merito è indipendente dalla legge che disciplina la procedura e il Tribunale non intende applicare the law of Nations al merito della controversia.

11 11 CASO TEXACO (1978) ARBITRATO AD HOC SEDE GINEVRA PARTI: LIBIA TEXAS OVERSEAS PETROLEM COMPANY OGGETTO: NAZIONALIZZAZIONE DA PARTE DELLA LIBIA DELLE CONCESSIONI PETROLIFERE DATE ALLA TEXACO

12 12 SEGUE PROBLEMA ANALOGO AL CASO ARAMCO: SCELTA DELLA LEGGE APPLICABILE ALL ARBITRATO DUE IPOTESI VALUTATE DAL TRIBUNALE ARBITRALE

13 13 SEGUE 1) SOTTOPORRE L ARBITRATO AD UNA LEGGE NAZIONALE (ES. LUOGO DELL ARBITRATO) 2) APPLICARE IL DIRITTO INTERNAZIONALE COME NEL CASO ARAMCO

14 14 SEGUE VIENE ADOTTATA LA SECONDA SOLUZIONE IN BASE AL PRINCIPIO DEL RISPETTO DELLA SOVRANITA DELLO STATO ( APPOINTING AUTHORITY) LE PARTI AVEVANO INDICATO COME AUTORITA DI NOMINA DELL ARBITRO IL PRESIDENTE DELLA CORTE INTERNAZIONALE DI GIUSTIZIA

15 15 CONSIDERAZIONI FINALI In allora QUALE ERA LA PROCEDURA FISSATA DAL DIRITTO INTERNAZIONALE? (OGGI SAREBBE DIVERSO??) L ARBITRO DECISE DI RISOLVERE AUTONOMAMENTE LE QUESTIONI PROCEDURALI

16 16 QUESTIONI SOTTOPOSTE ALLA LEX ARBITRI ARBITRABILITA DELLA CONTROVERSIA VALIDITA DELLA CLAUSOLA ARBITRALE COMPETENZA DEGLI ARBITRI

17 17 SEGUE NOMINA, REVOCA E SOSTITUZIONE DEGLI ARBITRI RICUSAZIONE DEGLI ARBITRI TERMINI DEPOSITO DEL LODO

18 18 SEGUE ISTRUTTORIA (IBA RULES) PROVVEDIMENTI CAUTELARI CONSOLIDAMENTO DEGLI ARBITRATI AMMISSIBILITA DI UNA DECISIONE IN EQUITA FORMA E VALIDITA DEL LODO DEFINITIVITA DEL LODO E SUA IMPUGNAZIONE

19 19 LEGGE APPLICABILE AL MERITO RILEVANZA DEL CONTRATTO INTERNAZIONALE IN RELAZIONE AL SUO CONTENUTO SPECIFICO (APPALTI, CONCESSIONI PETROLIFERE, JOINT- VENTURE, ACQUISIZIONI, ECC..)

20 20 SEGUE PRINCIPIO FONDAMENTALE: AUTONOMIA DELLE PARTI CONVENZIONE DI ROMA 1980 Roma I REGOLAMENTI ARBITRALI: UNCITRAL (Art. 35) MILANO (ART. 3) VENCA (ART. 40)

21 21 UNCITRAL RULES Article The arbitral tribunal shall apply the rules of law designated by the parties as applicable to the substance of the dispute. Failing such designation by the parties, the arbitral tribunal shall apply the law which it determines to be appropriate. 2. The arbitral tribunal shall decide as amiable compositeur or ex aequo et bono only if the parties have expressly authorized the arbitral tribunal to do so. 3. In all cases, the arbitral tribunal shall decide in accordance with the terms of the contract, if any, and shall take into account any usage of trade applicable to the transaction.

22 22 CAM Rules ART. 3 NORME APPLICABILI AL MERITO DELLA CONTROVERSIA 1. Il Tribunale Arbitrale decide il merito della controversia secondo diritto se le parti non hanno espressamente previsto che decida secondo equità. 2. Il Tribunale Arbitrale decide secondo le norme scelte dalle parti. 3. In difetto della concorde indicazione prevista dal comma 2, il Tribunale Arbitrale applica le norme che ritiene appropriate, tenuto conto della natura del rapporto, della qualità delle parti e di ogni altra circostanza rilevante nel caso di specie. 4. In ogni caso, il Tribunale Arbitrale tiene conto degli usi del commercio

23 23 Art. 834 c.p.c. ante riforma 2006: norme e leggi Le parti hanno facoltà di stabilire d'accordo tra loro le norme che gli arbitri debbono applicare al merito della controversia oppure di disporre che gli arbitri pronuncino secondo equità. Se le parti non provvedono, si applica la legge con la quale il rapporto é più strettamente collegato. In entrambi i casi gli arbitri tengono conto delle indicazioni del contratto e degli usi del commercio.

24 In quale momento si sceglie la legge applicabile? 24 STIPULA DEL CONTRATTO IN PENDENZA DI LITE: DA CHI?

25 25 OPZIONI POSSIBILI LEGGE NAZIONALE: CONOSCENZA DELLA LEGGE SCELTA CASO: PETROLEUM DEV. C. ABU DHABI (1952) IN ASSENZA DI SCELTA L ARBITRO APPLICO LA LEGGE DI ABU DHABI

26 26 SEGUE NO SUCH LAW CAN REASONABLY BE SAID TO EXIST RICORSO AI PRINCIPI GENERALI RICONOSCIUTI DALLE NAZIONI CIVILI

27 27 CLAUSOLA D STABILITA GARANTISCE DA IMPROVVISI CAMBIAMENTI DELLE NORME CONTRATTUALI AD OPERA DI INTERVENTI LEGISLATIVI NORMALMENTE UNA PARTE CONTRATTUALE E UNO STATO

28 28 RINUNCIA ALLA IMMUNITA Section 16.4 Commercial Acts: Waiver of Sovereign Immunity. WAPA unconditionally and irrevocably agrees that the execution, delivery and performance by it of this Agreement and the other project documents to which it is a party constitute private and commercial acts. In furtherance of the foregoing, WAPA hereby irrevocably and unconditionally agrees that to the extent permitted by Applicable Law, (i) should any proceedings be brought against WAPA or its assets (other than the WAPA's Electric System and equipment, its electric distribution assets, and assets protected by diplomatic and consular privileges legislation analogous to the 1976 Sovereign Immunities Act of the United States (the "Protected Assets ) in any jurisdiction in connection with this Agreement or any of the transactions contemplated by this Agreement, no claim of immunity from such proceedings shall be claimed by or on behalf of WAPA on behalf of itself or any of its assets (other than Protected Assets); (ii) it waives any right of immunity which it or any of its assets (other than Protected Assets) now has or may in the future have in any jurisdiction in connection with any such proceedings; and (iii) consents generally in respect of the enforcement of any judgment against it in any such proceedings in any jurisdiction, to the giving of any relief or the issuance of any process in connection with such proceedings, including, without limitation, the making, enforcement or execution against or in respect of any of its assets (other than Protected Assets).

29 29 SEGUE CASO TEXACO (1978): LA LIBIA FU RITENUTA RESPONSABILE DEI DANNI PER VIOLAZIONE DELLA CLAUSOLA DI STABILITA >>> NAZIONALIZZAZIONE DELLA CONCESSIONE PETROLIFERA

30 30 SEGUE: CASO LIAMCO (1981) RIGUARDA LE NAZIONALIZZAZIONI FATTE DALLA LIBIA LA LIBIA, IN QUANTO STATO SOVRANO, NON PUO SUBIRE ALCUNA LIMITAZIONE IN BASE A UNA CLAUSOLA DI STABILITA NON VI E RESPONSABILITA IN CASO DI NAZIONALIZZAZIONI

31 31 SEGUE: OPZIONI POSSIBILI PRINCIPI GENERALI DI DIRITTO [nel caso Sapphire c. NIOC (1964) si stabilì, in assenza di clausola, l applicazione dei principi comuni all Iran e alle altre parti contraenti o, in alternativa, i principi generali di diritto riconosciuti dalle n. c.]

32 32 LEGGI COMPLEMENTARI DIRITTO INTERNAZIONALE PUBBLICO O PRINCIPI GENERALI + LEGGE DI UN DATO ORDINAMENTO (ES. ART ICSID)

33 33 ART ICSID.The Tribunal shall apply the law of the Contracting State party to the dispute (including its rules on the conflict of laws) and such rules of international law as may be applicable.

34 34 segue LEGGI CONCORRENTI: es. principi comuni a legge inglese e francese e, in assenza, i principi generali del commercio internazionale applicati dalle corti nazionali e/o internazionali

35 35 LA LEX MERCATORIA RICONOSCIUTA DALLA GIURISPRUDENZA ITALIANA SORTA DI IUS GENTIUM MODERNO CHE CARATTERIZZA E DISCIPLINA SPECIFICI SETTORI DEL COMMERCIO INTERNAZIONALE

36 36 Cass , n. 722 Nella misura in cui si constata che operatori prescindendo dal vincolo della loro appartenenza ad uno Stato e/o dalla ubicazione della loro attività in uno Stato consentono su valori basici inerenti al loro traffico e, quindi, mostrano di nutrire (anche per una affectio dettata da motivi pratici) l opinio necessitatis, deve ritenersi che esista una lex mercatoria (regola di condotta con contenuti mutevoli, ma, pro tempore, determinati)

37 37 SEGUE INCOTERMS (acronimo di International Commercial Terms): termini standard dei contratti di compravendita internazionale (ICC) REGOLE ED USI DEL CREDITO DOCUMENTARIO (ICC)

38 38 SEGUE PRINCIPI UNIDROIT O DEI CONTRATTI COMMERCIALI INTERNAZIONALI NORME APPLICATE DA ASSOCIAZIONI (es. Grain and Feed Trade Asociation contratti di vendita di grano)

39 39 segue EQUITA