Presentazione V INDICE I PRINCIPI E IL DIRITTO COMMERCIALE
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- Giuseppa Borghi
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1 Presentazione V INDICE Presentazione XI I I PRINCIPI E IL DIRITTO COMMERCIALE Premessa 1. La polisemia del termine principio 1 Principi, contesti applicativi, processi ermeneutici 3 2. I principi tra induzione e deduzione 3 3. Le aporie di entrambi i metodi 4 4. Il ragionamento induttivo e la rilevanza del contesto 7 5. Il diritto come esperienza comunicativa Ancora su naturalismo giuridico e giusnaturalismo Il ragionamento teleologico e gli scenari immaginati dall interprete Il metodo della ponderazione I principi: tra rango della fonte e gerarchia dei valori Un primo bilancio 24 L esperienza commercialistica L autonomia del diritto commerciale I principi e il governo di attività complesse Policentrismo normativo, analogia, interpretazione estensiva Conflitto tra principi e clausole generali 37 Conclusioni I principi e la certezza del diritto 44
2 VI Indice II LA CESSIONE DELLE AZIONI NELLE PROCEDURE CONCORSUALI Le nuove forme di liquidazione dell attivo Il problema economico La cessione delle azioni L esigenza d una revisione concettuale Azioni e crediti 52 Tutele processuali e struttura del rapporto obbligatorio Il diritto soggettivo come grappolo di poteri La conformazione del grappolo I poteri di natura processuale Il processo come luogo per ponderare interessi contrapposti La circolazione dei poteri processuali Situazioni soggettive strumentali: le garanzie Cessioni in garanzia e cessioni pro solvendo Usi linguistici e concetti giuridici La situazione soggettiva incorporata in una cambiale 68 Le azioni di responsabilità contro gli amministratori Il risarcimento del danno come variabile da determinare ex post Pretese risarcitorie e processo L impossibilità di cedere l azione come bene autonomo Cristallizzazione e trasferimento delle pretese nelle procedure concorsuali Il carattere unitario della responsabilità degli amministratori Cenni sulla responsabilità della banca per abusiva concessione del credito 79 La cessione delle revocatorie L incedibilità della revocatoria ordinaria fuori dal fallimento La cessione delle revocatorie fallimentari: storia del problema Le difficoltà incontrate dalla dottrina Poteri processuali e risultato utile dell azione 85 La contro-pretesa del convenuto Il problema 88
3 Indice VII 25. Divergenze tra codice civile e legge fallimentare La natura perequativa del credito riconosciuto al convenuto Contenuto e fondamento della pretesa 97 La responsabilità del cessionario Gli effetti del trasferimento dell azione La posizione dell assuntore Le cessioni autonome 103 Conclusioni Sintesi dei risultati ottenuti 107 III CONCORDATI SENZA CONSENSO Evoluzione dell istituto Superamento della crisi con accordi a carico di terzi? Principio di maggioranza e teorie patrimonialistiche dell obbligazione Dal patrimonio all attività La soluzione processuale dei conflitti L evoluzione dei concordati sotto il profilo funzionale L apporto cognitivo del consenso dei creditori 118 I conflitti d interessi Il problema Opposizioni di merito e contestazione della convenienza nel concordato per classi I conflitti d interessi dopo gli ultimi interventi legislativi La posizione dei soci-finanziatori I conflitti d interessi negli accordi di ristrutturazione 127 I creditori privi di voto I creditori privilegiati prima della riforma Il loro trattamento dopo le novelle del La dilazione nel pagamento: i dati giurisprudenziali e normativi Concordati per classi e cram down 135
4 VIII Indice 16. Un riesame della giurisprudenza della Suprema Corte Sintesi dei risultati ottenuti I creditori postergati: diritti patrimoniali e diritti di voto 140 Conclusioni Il concordato tra liberazione del debitore e soddisfacimento dei creditori 145 IV FIDEIUSSORI E COOBBLIGATI IN SOLIDO NEL FALLIMENTO 1. Premessa Il problema La natura concorsuale dell azione di rivalsa Il problema della duplicazione delle poste al passivo I dati normativi Insinuazione al passivo e riparto dell attivo La ratio della disciplina Surrogazione e rivalsa Riesame della giurisprudenza Obbligazioni solidali e prospettive di riforma 183 Postilla Solidarietà e solidarismo 187 V ANCORA SULLA REVOCA DELLE RIMESSE IN CONTO CORRENTE 1. Premessa 193 Le fattispecie regolate dalla vecchia disciplina Un caso pratico Piena discrezionalità del giudice? Azioni revocatorie e giustizia commutativa 196
5 Indice IX 5. Il conto corrente come rapporto rotativo L uso di termini collettivi nel diritto: la teoria del massimo scoperto La teoria delle rimesse bilanciate L abbandono della teoria classica del conto corrente La par condicio nel fallimento I riferimenti al danno nel sistema revocatorio Il problema della compensazione Compensazione e teoria del conto corrente La funzione di garanzia nella compensazione L apparente antinomia tra par condicio e compensazione Compensazione legale e compensazione contabile Il superamento dell antinomia: la correttezza commerciale Interpretazione autentica (del legislatore) e reinterpretazione (del giudice) 211 Il nuovo regime delle revocatorie Le revocatorie nella novella del La norma sulle rimesse in conto corrente Le possibili linee d intervento Esenzione dalla revoca e mitigazione dei suoi effetti La tesi del massimo scoperto: obiezioni concettuali e obiezioni pratiche L esigenza di una disciplina per principi Azioni revocatorie e azioni risarcitorie L unità dei conti e la valutazione complessiva del comportamento della banca 224 VI IL FATTORE TEMPO NELLE PROCEDURE CONCORSUALI 1. Premessa Il tempo nelle crisi delle imprese: l esigenza di contrarlo o di dilatarlo Riforme eleganti e riforme utili La riforma Vietti e l insuccesso del concordato preventivo 229
6 X Indice 5. Le misure d allerta e prevenzione Stato di crisi e stato d insolvenza Ancora sul concordato preventivo L insolvenza dei gruppi di società Conclusioni 243 APPENDICE Gustavo Bonelli: gli studi sul fallimento 247
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