INDICE-SOMMARIO PARTE I LA PROCREAZIONE CAPITOLO I LA TUTELA DELLE ORIGINI DELLA VITA

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1 Premessa alla seconda edizione IX PARTE I LA PROCREAZIONE CAPITOLO I LA TUTELA DELLE ORIGINI DELLA VITA I temi del dibattito contemporaneo 1. Il dibattito contemporaneo sull impiego terapeutico delle cellule staminali e sulla tutela dell embrione La tutela dell inizio della vita nelle fonti internazionali e sovranazionali in materia di biomedicina e procreazione assistita La regolamentazione europea ed internazionale della ricerca sugli embrioni e sulle cellule staminali umane Incongruenze e valori della legge 10 febbraio 2004, n. 40, sulla procreazione medicalmente assistita Interventi correttivi sulla legge 40/ Caratteristiche e classificazione delle cellule staminali umane. Analisi dei diversi profili della riflessione sulla questione L embrione quale essere umano che comincia il proprio sviluppo dal momento del concepimento I diritti di procreare secondo natura e di costituire una famiglia quali diritti fondamentali dell uomo Le discussioni concernenti la creazione ed il destino degli embrioni sovrannumerari. L adozione per nascita degli embrioni orfani. Profili di illiceità della procreazione artificiale post mortem Le interrelazioni tra procreazione assistita e concezioni della famiglia e della filiazione I La tutela del nascituro nel codice civile 11. Tutela del nascituro e l impostazione tradizionale del codice civile

2 XIV INDICE-SOMMARIO 12. La successione del nascituro La donazione ai nascituri L identificazione del nascituro La struttura della donazione ai nascituri La donazione in pendenza della nascita Conseguenze della nascita La donazione congiuntiva a favore di più donatari e la clausola di accrescimento Risarcimento del danno alla salute e soggettività dell embrione II La tutela del principio di vita 20. Cenni sul divieto di ogni compromissione della vita prenatale nella disciplina dell interruzione volontaria della gravidanza Spunti per una ricostruzione della tutela del principio di vita CAPITOLO II PROCREAZIONE E TUTELA DELLA SALUTE La responsabilità per la procreazione 1. Il pregiudizio legato alla nascita Inviolabilità del diritto alla vita. Inesistenza del preteso diritto «a non nascere». Inammissibilità dell aborto eugenetico Il diritto a nascere sano Malformazioni del bambino e profili di responsabilità professionale del medico. La figura del contratto con effetti protettivi a favore di terzo Legittimazione dei genitori ad agire in giudizio per il risarcimento dei danni I Aspetti di diritto comparato 6. L esperienza francese. L affaire Perruche. La «législation anti-perruche» La loi anti-perruche nella giurisprudenza della Corte EDU e del Conseil d État L esperienza tedesca L esperienza della common law. Gli sviluppi della giurisprudenza nordamericana sui torts di wrongful birth e di wrongful life II Il problema della risarcibilità del danno da procreazione 10. L area del danno risarcibile

3 XV 11. Cenni sul danno prenatale Il risarcimento del danno. Il diritto del bambino nato non sano al mantenimento da parte dei genitori. La trasmissibilità agli eredi dei genitori dell obbligo al mantenimento del figlio nato non sano CAPITOLO III IL DIRITTO A CONOSCERE LE PROPRIE ORIGINI Il diritto dell adottato a conoscere le proprie origini 1. Anonimato, segreto e filiazione. La recisione dei rapporti con la famiglia biologica quale effetto tipico dell adozione legittimante La segretezza per l adottato sulla vicenda del suo abbandono e sulla famiglia di origine. Il diritto dell adottato a conoscere le proprie origini in ambito internazionale L evoluzione normativa dell art. 28 l. ad.: la novella del L evoluzione normativa dell art. 28 l. ad.: i correttivi introdotti dal d.lgs. 30 giugno 2003, n. 196, recante il Codice in materia di protezione dei dati personali. L intervento del Garante della privacy in materia di esercizio del diritto di cronaca Il differente regime giuridico dei diversi tipi di informazioni sulla famiglia naturale. I dati sanitari della famiglia biologica. I documenti nei quali sono contenute le informazioni sulle proprie origini La tutela del diritto dei genitori naturali alla riservatezza ed all oblio nel rispetto del principio di responsabilità per la procreazione I Il diritto dell adottato all accesso alle informazioni sulle origini in caso di parto anonimo 7. Il parto anonimo. I documenti che contengono i dati sanitari della madre anonima La giurisprudenza della Corte europea per i diritti dell uomo: il tema dell ammissibilità del parto anonimo e dell accesso alle informazioni sulle proprie origini è stato oggetto di diverse pronunce da parte della Corte europea per i diritti dell uomo Dal parto anonimo al «parto con discrezione» nel diritto europeo. Aspetti di diritto comparato L intervento della Corte costituzionale sul diritto dell adottato all accesso ai dati sulle proprie origini in caso di parto anonimo Il giusto contemperamento fra diritto dell adottato a conoscere le proprie origini ed il diritto della puerpera all anonimato

4 XVI INDICE-SOMMARIO II Il diritto a conoscere le proprie origini biologiche e l attribuzione della genitorialità nel caso di procreazione medicalmente assistita 12. La procreazione eterologa in violazione dei divieti posti dalla l. n. 40/2004 e anonimato dei donatori di gameti L attribuzione della paternità nel caso di fecondazione eterologa L attribuzione della maternità nel caso di surrogazione Applicazione in Italia dei provvedimenti esteri che riconoscono il rapporto di filiazione nel caso di maternità surrogata e negli altri casi di procreazione eterologa Il ricevimento d embrione. La donazione e l adozione per nascita degli embrioni sovrannumerari PARTE II L ACCERTAMENTO DEGLI STATUS DI FILIAZIONE CAPITOLO I ATTO DI NASCITA E RICONOSCIMENTO PER LA CERTEZZA DEGLI STATUS 1. Interesse del figlio e dei coniugi alla certezza degli status Atto di nascita e riconoscimento nella costituzione degli status di filiazione Disconoscimento e ruolo delle presunzioni Contestazione e superamento delle presunzioni Il nuovo ordine delle preclusioni di grado minore. La declaratoria di incostituzionalità dell art. 235, 1 o comma, n. 3 c.c Interesse alla verità della paternità biologica e tutela del figlio Accertamento della maternità e tutela della verità biologica Famiglia apparente e accertamento dell interesse familiare. La tutela giuridica della verità «affettiva» Dichiarazione di nascita effettuata dal padre o da soggetti diversi ed operatività o non operatività della presunzione di concepimento in matrimonio Atto di nascita e possesso di stato nel diverso ruolo di titoli o di prove della filiazione legittima Incontestabilità dello status di figlio legittimo quale regola e le diverse eccezioni riguardanti la contestabilità Il possesso di stato ed il suo ruolo alternativo all atto di nascita Gli altri mezzi di prova della filiazione legittima CAPITOLO II FINZIONI E PRESUNZIONI DI CONCEPIMENTO IN MATRIMONIO Introduzione 1. I presupposti dello stato di legittimità. La finzione dell art. 231 e la presunzione di concepimento in matrimonio dell art. 232, 1 o comma

5 XVII 2. Atto di nascita e presunzione di concepimento in matrimonio I La dichiarazione di nascita nell operatività della presunzione 3. Lo stato di legittimità negato al figlio dalla madre Dichiarazione di nascita del marito, operatività della presunzione di concepimento in matrimonio e disconoscimento della paternità da parte della moglie Il disconoscimento del figlio da parte del marito Il disconoscimento dello stato di legittimità da parte del figlio II Le dichiarazioni di nascita nell inoperatività della presunzione 7. Inoperatività della presunzione e dichiarazione di nascita del marito separato Inoperatività della presunzione e dichiarazione di nascita della madre separata che esclude il concepimento del marito Inoperatività della presunzione e dichiarazione della madre separata del figlio come concepito dal marito Le sentenze di divorzio o di annullamento e l inoperatività della presunzione di concepimento in matrimonio L accertamento dello stato di legittimità del figlio nato dopo i trecento giorni dalla separazione ufficiale dei corpi dei genitori sposati Figlio nato da madre risposata e conflitto tra presunzioni di concepimento Separazione e riconciliazione: la ripresa della operatività della presunzione ex art. 232, 1 o comma, c.c Le finzioni dell art. 233 c.c. e dell art. 8, l. n. 40/2004. Diversità di effetti. 313 CAPITOLO III LE AZIONI DI ACCERTAMENTO DELLO STATO DI FIGLIO MATRIMONIALE Introduzione 1. Le interrelazioni tra presunzioni ed azioni di accertamento positivo o negativo dello status di figlio I Le azioni esercitabili nell operatività della presunzione 2. a) Dichiarazione della madre di non voler essere nominata, riconoscimento del presunto padre e sua azione di accertamento positivo della paternità b) Dichiarazione di nascita della madre come figlio suo e di padre ignoto. Accertamento positivo della paternità da parte del marito

6 XVIII INDICE-SOMMARIO 4. c) Dichiarazione di nascita da parte della madre e del padre biologico. Accertamento negativo da parte del marito per difetto di veridicità d) Dichiarazione della madre di non voler essere nominata e riconoscimento del padre biologico. Impugnazione per difetto di veridicità da parte del marito e) Azione di accertamento negativo della paternità da parte della madre con l azione di disconoscimento f) L interesse al disconoscimento del marito che ha reso la dichiarazione di nascita. La prova del DNA impeditiva della presunzione di paternità e l eguaglianza delle posizioni processuali g) L interesse del figlio al disconoscimento. Certezza affettiva e mancanza di interesse al mutamento di status II Le azioni di accertamento dello status nell inoperatività della presunzione 9. Azione di accertamento positivo che spetta a ciascuno dei coniugi per chiedere la matrimonialità del figlio Azione di contestazione della matrimonialità da parte del padre biologico ed interesse del figlio Dichiarazione di nascita della madre e del padre biologico. Impugnazione per difetto di veridicità da parte del marito V Inesistenza della dichiarazione di nascita e tutela della matrimonialità 12. L azione di reclamo della matrimonialità in mancanza dell atto di nascita e del possesso di stato L azione di reclamo quando il figlio fu iscritto sotto falsi nomi o come nato da genitori ignoti Sezione V Conformità della dichiarazione di nascita al possesso di stato e reclamo di uno stato diverso 14. L azione per supposizione di stato L azione per sostituzione di neonato Sezione VI I termini per l azione di disconoscimento 16. I termini per l azione di disconoscimento nell operatività della presunzione ex art. 232, 1 comma c.c I termini per l azione di disconoscimento nell operatività della finzione ex art

7 XIX 18. La trasmissibilità dell azione di disconoscimento a discendenti e ascendenti della madre o del presunto padre premorti. La trasmissibilità a coniuge e discendenti del figlio premorto. La trasmissibilità dell azione di reclamo. 349 CAPITOLO IV CONCEPIMENTO E NASCITA FUORI DEL MATRIMONIO L evoluzione dottrinale della natura giuridica del riconoscimento di filiazione 1. La dichiarazione di nascita come riconoscimento e l unità di natura giuridica del riconoscimento di filiazione quale atto di accertamento. Il travaglio della dottrina formatasi dopo le codificazioni europee Riconoscimento dello status di filiazione come specie della confessione nella prima speculazione dottrinale. La teoria della natura mista del riconoscimento secondo la dottrina francese tradizionale Tentativo di identificazione scientifica del riconoscimento con la confessione stragiudiziale Critica a quest ultimo tentativo e prospettiva di una distinzione di specie in seno alla categoria degli atti di accertamento tra riconoscimento della filiazione e confessione stragiudiziale Il riconoscimento come manifestazione di volontà non negoziale. Disamina delle varie dottrine e critica La definizione come manifestazione di volontà limitata strutturalmente al richiamo della legge La prima sistemazione del riconoscimento nella categoria degli atti di accertamento La distinzione tra confessione stragiudiziale, dichiarazione non formale di paternità o maternità e riconoscimento in seno alla categoria degli atti di accertamento. Distinzione di specie attraverso l esame della diversa intensità degli effetti Il principio di veridicità per l individuazione della natura del riconoscimento Il riconoscimento negli atti di accertamento La chiarificazione della problematica di fondo del riconoscimento Il riconoscimento negli atti non negoziali di accertamento La dottrina che ha insistito sulla pura dichiarazione di scienza Il ritorno alla distinzione del riconoscimento dagli altri atti di accertamento attraverso la distinzione degli effetti L evoluzione di pensiero di un Maestro del diritto civile Le definizioni di riconoscimento della procreazione nella dottrina tedesca tradizionale La comparazione del riconoscimento in diritto italiano, tedesco e francese prima delle riforme Il riconoscimento di prole naturale come negozio giuridico. Disamina delle varie dottrine e critica Il riconoscimento secondo un impostazione oggettivistica di negozio

8 XX INDICE-SOMMARIO 20. La prima impostazione della natura negoziale prima della conversione alla negozialità in un Maestro del diritto civile La tesi che distingue nel negozio giuridico elementi formali e sostanziali Il richiamo di un Maestro del diritto processuale civile a studiare il riconoscimento attraverso il problema generale delle varie specie di accertamento Uno studio originale sul riconoscimento che non esce dalla teoria generale del negozio giuridico Gli ultimi tentativi di ricondurre il riconoscimento alla natura negoziale Il riconoscimento come atto di potere familiare Il riconoscimento come atto di accertamento con efficacia preclusiva di grado maggiore ed intermedio I La disciplina del riconoscimento di filiazione fuori del matrimonio 27. Riconoscimento di figlio non matrimoniale con atto congiunto o disgiunto dei genitori. L età per riconoscere L ascolto del minore nel procedimento per accertare l opportunità del secondo riconoscimento e l eventuale nomina di un curatore Le forme del riconoscimento Le impugnazioni del riconoscimento: a) l impugnazione per difetto di veridicità e la valutazione dell interesse allo status da parte del riconosciuto b) Rilevanza della violenza sul dichiarante c) L impugnazione per effetto dell interdizione giudiziale. Il problema dell incapacità non dichiarata La questione del riconoscimento e della dichiarabilità dei figli incestuosi Il riconoscimento del figlio premorto Divieto di riconoscimento e titolarità dello stato di figlio legittimo. La distinzione tra illegittimità ed inammissibilità del riconoscimento Sospensione e rinvio del procedimento di adottabilità e precedenza del riconoscimento. Inefficacia del riconoscimento dopo la dichiarazione di adottabilità e di affidamento preadottivo II La dichiarazione giudiziale della paternità e della maternità 37. La procreazione oggetto di accertamento per la dichiarazione giudiziale degli status giuridici e per quella dello status di non matrimonialità L azione per l accertamento dello status di figlio ex art. 269 e quella per il mantenimento ex art. 279 c.c L equiparazione degli effetti della dichiarazione giudiziale a quelli dell atto di riconoscimento L interesse ad agire del minore ex art. 273, 2 o comma c.c. e del maggiorenne ex art. 270 c.c.: le incongruenze della l. n. 219/ La sentenza della Corte costituzionale n. 50/

9 XXI 42. Rilievi processualistici sulla volontà del minore ex art. 273, 2 o comma c.c. Rinuncia agli atti del processo o rinuncia all azione La trasmissibilità dell azione di accertamento in capo agli eredi ex art. 270, 2 o comma c.c. e il ruolo degli intervenienti Il libero convincimento del giudice ed i suoi poteri discrezionali nell assunzione e valutazione dei mezzi di prova I mezzi di prova tradizionali a disposizione delle parti per l accertamento della paternità e della maternità Le prove scientifiche del DNA e del sangue con riguardo ai principi di disponibilità e gerarchia dei mezzi istruttori La prova biologica sul cadavere L accertamento della procreazione fuori dal matrimonio: status giuridico e status biologico I diritti ereditari dei figli non riconoscibili PARTE III GLI EFFETTI DELLA FILIAZIONE CAPITOLO I LA FILIAZIONE NELLA CULTURA GIURIDICA EUROPEA Caratteri della potestas sui discendenti dall età classica alle codificazioni moderne 1. L infanzia nella Grecia antica Pater familias e filii nel diritto romano Paternalismo e oggettivazione L ambiguità dell infanzia nella dottrina dei Padri della Chiesa La marginalità dell infanzia nel medioevo La nascita del diritto europeo moderno Il rapporto di filiazione nei codici. La potestà maritale e paterna Gli strumenti per la tutela della potestà I L era della cura e dell ascolto del minore 9. La crisi del modello autoritario della famiglia. L attenzione ai diritti dell individuo e il diritto di famiglia vigente La proclamazione dei diritti del fanciullo nel diritto internazionale Le riforme legislative della seconda metà del Novecento. a) La riforma del diritto di famiglia b) La regola dell accordo c) L intervento del giudice La cura dell interesse del figlio. a) L individuazione dell interesse b) La tutela giudiziaria del minore c) Gli obblighi di altri soggetti d) Il ruolo degli ascendenti e degli altri parenti

10 XXII INDICE-SOMMARIO 18. e) Altri soggetti coinvolti nella cura dei minori f) Il supporto dello Stato g) La preminenza dell interesse del minore e limiti al potere esecutivo e legislativo: il caso della normativa sulla immigrazione Il diritto paidocentrico e il nuovo paternalismo Il diritto dalla prospettiva del minore. a) La libertà di pensiero b) Il diritto ad essere ascoltato dall autorità c) Il diritto ad essere ascoltato dai genitori e di partecipare alle decisioni d) Il diritto al dialogo. Il «besprechen mit dem Kind» del diritto tedesco L educazione all ascolto e al dialogo CAPITOLO II IL RAPPORTO DI FILIAZIONE Il rapporto di filiazione nel contesto familiare 1. Nascita e autoresponsabilità del genitore Equiparazione costituzionale dello status di genitore e tutela della famiglia legittima. «Responsabilità genitoriale», «affidamento» e «potestà» alla luce del Reg. CE n. 2201/ L attribuzione del cognome. a) Il principio di prevalenza del cognome paterno b) L applicazione del principio di eguaglianza c) Il «diritto al cognome» e gli interventi della Corte costituzionale Il rapporto di parentela L inserimento del figlio non matrimoniale nella famiglia legittima Parentela e adozione I La responsabilità genitoriale 9. Dalla «potestà» alla «responsabilità genitoriale» Gli obblighi dei genitori nei confronti dei figli Unificazione della normativa L accordo tra i genitori L intervento del giudice Il principio di adattabilità La peculiare natura degli obblighi genitoriali. Economicità e non patrimonialità della prestazione La partecipazione dei terzi alla cura del figlio I coniugi e i conviventi dei genitori Decorrenza e durata degli obblighi genitoriali La responsabilità del figlio I singoli obblighi: l educazione, l istruzione e il mantenimento

11 XXIII II La formazione del figlio e l esercizio dei diritti patrimonialmente neutri 21. L educazione e l istruzione del figlio Diritti patrimonialmente neutri e capacità di agire Gli atti relativi alla persona del minore. A) I trattamenti terapeutici Gli atti relativi alla persona del minore. B) La sperimentazione Gli atti relativi alla persona del minore. C) Interventi di natura estetica sul corpo del minore La libertà sessuale L esercizio dei diritti patrimonialmente neutri che non riguardano la persona del minore Minori e tecnologie della comunicazione e dell informazione La protezione dei dati personali e consenso del minore Obbligo di protezione dei minori che utilizzano le tecnologie della comunicazione e dell informazione V Mantenimento e rapporti patrimoniali 31. Il mantenimento della prole Le tecniche di attuazione del mantenimento: l amministrazione dei beni, l usufrutto legale, i regimi patrimoniali Potestà e rappresentanza Capacità di agire e uso delle tecnologie dell informazione e della comunicazione CAPITOLO III LA FILIAZIONE NELLA CRISI DEI RAPPORTI FAMILIARI 1. Il diritto soggettivo alla bigenitorialità Equilibrio e continuità nel rapporto tra genitori e figlio L interesse del figlio nella prospettiva del suo ascolto L affidamento a terzi e il diritto di visita Esercizio della responsabilità genitoriale e diritto del figlio alla bigenitorialità Affidamento e potestà nella filiazione fuori del matrimonio I modi di contribuzione dell obbligo di mantenimento e l assegnazione della casa coniugale Provvedimenti riguardanti i figli di genitori con diversa cittadinanza. A) Il diritto dell Unione Europea Provvedimenti riguardanti i figli di genitori con diversa cittadinanza. B) Le convenzioni internazionali Indice degli autori Indice analitico