diritto di accesso generalizzato Avv. Ernesto Belisario

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1 diritto di accesso generalizzato Avv. Ernesto Belisario

2 errori da evitare Gli presentano il progetto per lo snellimento della burocrazia. Ringrazia vivamente. Deplora l assenza del modulo H. Conclude che passerà il progetto, per un sollecito esame, all ufficio competente, che sta creando. Ennio Flaiano, Diario Notturno

3 sommario La disciplina del Foia nel D. Lgs. n. 33/2013 Il procedimento di accesso generalizzato Il provvedimento sull istanza di accesso generalizzato

4 01 IL FOIA NEL DECREto legislativo N. 33/2013

5 principio generale La trasparenza è intesa come accessibilità totale dei dati e documenti detenuti dalle pubbliche amministrazioni, allo scopo di tutelare i diritti dei cittadini, promuovere la partecipazione degli interessati all attività amministrativa e favorire forme diffuse di controllo sul perseguimento delle funzioni istituzionali e sull'utilizzo delle risorse pubbliche. (art. 1, comma 1, D. Lgs. n. 33/2013)

6 ambito di applicazione OGGETTIVO Le disposizioni del presente decreto disciplinano la libertà di accesso di chiunque ai dati e ai documenti detenuti dalle pubbliche amministrazioni e dagli altri soggetti di cui all articolo 2-bis, garantita, nel rispetto dei limiti relativi alla tutela di interessi pubblici e privati giuridicamente rilevanti, tramite l accesso civico e tramite la pubblicazione di documenti, informazioni e dati concernenti l'organizzazione e l'attività delle pubbliche amministrazioni e le modalità per la loro realizzazione. (art. 2, comma 1, D. Lgs. n. 33/2013)

7 la trasparenza è PROATTIVA Diritto di chiunque di accedere ai dati, documenti e informazioni oggetto di pubblicazione obbligatoria sui siti istituzionali delle pubbliche amministrazioni REATTIVA Diritto di chiunque accedere ai dati e ai documenti detenuti dalle pubbliche amministrazioni

8 decreto 33/2013 OBIETTIVI Favorire la prevenzione della corruzione Innescare forme di controllo diffuso dell operato della PA Rendere più semplice l accesso ai dati e ai documenti della PA

9 02 IL PROCEDIMENTO DI ACCESSO GENERALIZZATO

10 Le tipologie di accesso

11 LE NORME VIGENTI Diritto di accesso documentale Diritto di accesso civico Diritto di accesso generalizzato Diritto di accesso del consigliere comunale/provinciale Diritto di accesso del cittadino del comune/provincia Diritto di accesso all informazione ambientale

12 accesso civico L'obbligo previsto dalla normativa vigente in capo alle pubbliche amministrazioni di pubblicare documenti, informazioni o dati comporta il diritto di chiunque di richiedere i medesimi, nei casi in cui sia stata omessa la loro pubblicazione. (art. 5, comma 1, D. Lgs. n. 33/2013)

13 accesso civico GENERALIZZATO Allo scopo di favorire forme diffuse di controllo sul perseguimento delle funzioni istituzionali e sull'utilizzo delle risorse pubbliche e di promuovere la partecipazione al dibattito pubblico, chiunque ha diritto di accedere ai dati e ai documenti detenuti dalle pubbliche amministrazioni, ulteriori rispetto a quelli oggetto di pubblicazione ai sensi del presente decreto, nel rispetto dei limiti relativi alla tutela di interessi giuridicamente rilevanti secondo quanto previsto dall articolo 5-bis. (art. 5, comma 2, D. Lgs. n. 33/2013)

14 IL PROCEDIMENTO

15 FOIA la richiesta di accesso può essere presentata da chiunque l esercizio non è sottoposto ad alcuna limitazione quanto alla legittimazione soggettiva del richiedente la richiesta può essere presentata alternativamente a: 1) soggetto che detiene gli atti; b) URP; c) altro ufficio individuato dall amministrazione l accesso è sempre gratuito (può essere richiesto solo rimborso costi documentati per riproduzione su supporti materiali) se esistenti, la PA deve comunicare l istanza di accesso ai controinteressati il procedimento si deve concludere sempre con provvedimento espresso e motivato avverso i provvedimenti in materia di accesso civico sono ammessi rimedi stragiudiziali (richiesta di riesame al responsabile trasparenza, ricorso al difensore civico)

16 LE INDICAZIONI DI ANAC Determinazione n. 1309/2016 LINEE GUIDA RECANTI INDICAZIONI OPERATIVE AI FINI DELLA DEFINIZIONE DELLE ESCLUSIONI E DEI LIMITI ALL'ACCESSO CIVICO DI CUI ALL ART. 5 CO. 2 DEL D.LGS. 33/2013

17 LE INDICAZIONI DELLA FUNZIONE PUBBLICA Circolare n. 2/2017 CIRCOLARE DEL MINISTRO PER LA SEMPLIFICAZIONE E LA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE SULLE NORME IN MATERIA DI ACCESSO CIVICO GENERALIZZATO (c.d. MODELLO FOIA ).

18 I CriTERI GENERALI

19 TUTELA PREFERENZIALE DELL INTERESSE CONOSCITIVO Se l applicabilità di una eccezione è dubbia, deve prevalere l interesse conoscitivo (le eccezioni sono di stretta interpretazione) Se l istanza non indica il tipo di accesso, deve essere trattata come istanza di accesso generalizzato

20 MINOR AGGRAVIO POSSIBILE NELL ESERCIZIO DEL DIRITTO RISERVA DI LEGGE Limite all adozione di regolamenti interni Non possono imporsi formalità o oneri aggiuntivi

21 DINIEGHI NON CONSENTITI Risposte parziali [i provvedimenti devono coprire tutti i documenti/dati oggetto della richiesta] Risposte differite [legittime a due condizioni: a) ricorra una delle ipotesi disciplinate dai commi 1 e 2 dell art. 5-bis; b) il pregiudizio all interesse protetto dall eccezione sia transitorio] Richieste massive e/o irragionevoli [è sempre necessario: a) dialogo con il richiedente; b) motivare il pregiudizio per l amministrazione in relazione a: 1) natura elaborazione, 2) risorse necessarie, 3) rilevanza dell interesse conoscitivo]

22 LE PRIME INDICAZIONI DELLA GIURISPRUDENZA Infatti, l istanza di accesso civico presentata da ricorrente, anche se segue altre precedenti istanze, ha un contenuto circoscritto e puntuale e non emergono, all attualità, condizioni, presupposti o connotati tali da potere qualificare l odierna istanza di carattere meramente ispettivo o di controllo generalizzato da parte del ricorrente, anche considerata la dimensione organizzativa dell Azienda. Va tuttavia ribadito quanto già affermato da questo Tribunale nella sentenza sopra richiamata (n. 427 del 2017) circa la possibilità che possa palesarsi in futuro, tenuto conto del contesto complessivo di una pluralità di istanze, un intento meramente ispettivo o di controllo generalizzato, che comporti un intralcio nell organizzazione e nel funzionamento della PA. (TAR Lazio-Roma, sent. n. 8572/2017)

23 LE PRIME INDICAZIONI DELLA GIURISPRUDENZA Tenuto conto che l oggetto specificamente circoscritto della richiesta di accesso formulata dal ricorrente non appare suscettibile di arrecare pregiudizio concreto alla tutela del superiore interesse pubblico alla conduzione di indagini sui reati e al loro perseguimento, né porre problemi relativi alla protezione di dati personali, e potendo l amministrazione ricorrere, se necessario, alla tecnica dell oscuramento parziale dei dati ovvero a differire l accesso qualora ciò sia sufficiente per proteggere gli interessi tutelati dalle eccezioni previste dalla norma invocata, il provvedimento di diniego opposto dal Comune alla richiesta del ricorrente non risulta giustificata. (TAR Lazio-Roma, sent. n. 9043/2017)

24 LE PRIME INDICAZIONI DELLA GIURISPRUDENZA Possono formare oggetto della richiesta di accesso civico solo i documenti e i dati già in possesso della P.A., che non è tenuta a raccogliere informazioni che non siano in suo possesso per rispondere ad una richiesta di accesso generalizzato. (TAR Veneto, sent. n. 607/2017)

25 PRESENTAZIONE DELL ISTANZA

26 MODALITA DI PRESENTAZIONE Tradizionale (sportello, posta) Telematica (art. 65, comma 1, CAD)

27 LE FASI DEL PROCEDIMENTO

28 DOPO LA RICEZIONE DELl ISTANZA Smistamento al soggetto competente a provvedere Individuazione e reperimento dei documenti/dati Eventuale comunicazione ai controinteressati Adozione di provvedimento espresso e motivato entro 30 gg [in caso di accoglimento, trasmissione documenti previo rimborso dei costi]

29 I CONTROINTERESSATI

30 CHI SONO I CONTROINTERESSATI? tutti i soggetti (persone fisiche o giuridiche) che, anche se non menzionati nel documento cui si vuole accedere, potrebbero vedere pregiudicati loro interessi PROTEZIONE DEI DATI PERSONALI LIBERTA E SEGRETEZZA DELLA CORRISPONDENZA INTERESSI ECONOMICI E COMMERCIALI

31 ADEMPIMENTI RELATIVI AI CONTROINTERESSATI INDIVIDUAZIONE COMUNICAZIONI Presentazione istanza Provvedimento su istanza In caso di opposizione, l amministrazione non può assumere quale unico fondamento del rifiuto di accesso il mancato consenso del controinteressato.

32 03 IL PROVVEDIMENTO DI ACCESSO GENERALIZZATO

33 LE PRIME INDICAZIONI DELLA GIURISPRUDENZA Nel merito il diniego si fonda sulla astratta ripetizione di parametri normativi peraltro senza alcuna considerazione per ulteriori criteri legali di perimetrazione del diritto di accesso civico (quali ad esempio la proporzionalità che impone di limitare l accesso in termini non inutilmente penalizzanti per l interessato). Né nel diniego impugnato né nelle difese in atti è dato comprendere quali sarebbero i dati personali dei quali l accesso potrebbe vulnerare la tutela; come anche chiarito dal parere del Garante della privacy depositato in atti i dati personali appartengono per definizione alle persone fisiche e non è dato comprendere a quali persone fisiche il diniego sia riferibile. [omissis] In sostanza, nel contemperamento delle esigenze, pur a fronte di eventuali dati personali (che nel caso di specie non è dato comprendere quali siano e a chi appartengano), il destinatario dell istanza di accesso dovrà valutare forme di ostensione con omissis ovvero oscuramento dei soli dati personali, ferma l ammissibilità dell accesso. (TAR Piemonte, sent. n. 886/2017)

34 IL TERMINE PER L ADOZIONE DEL PROVVEDIMENTO

35 il rispetto dei termini il termine di trenta giorni entro il quale concludere il procedimento non è derogabile (salvo sospensione di 10 gg per comunicazione a eventuali controinteressati) la conclusione del procedimento deve necessariamente avvenire con un provvedimento espresso: non è ammesso il silenzio-diniego, né altra forma silenziosa di conclusione del procedimento

36 il rispetto dei termini DECORSO DEL TERMINE DI 30 GG SENZA L ADOZIONE DI UN PROVVEDIMENTO SULL ISTANZA elemento di valutazione della responsabilità dirigenziale eventuale causa di responsabilità per danno all immagine dell amministrazione elemento di valutazione ai fini della corresponsione della retribuzione di risultato e del trattamento accessorio collegato alla performance individuale dei responsabili

37 Q&A Put your questions

38 Thanks For your attention