Al lavoratore in prova licenziato illegittimamente spetta la reintegra o il risarcimento e l indennità di disoccupazione?

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1 Licenziamento in prova: cosa spetta? Autore : Redazione Data: 15/01/2018 Al lavoratore in prova licenziato illegittimamente spetta la reintegra o il risarcimento e l indennità di disoccupazione? Spesso non sono chiari i diritti che vanta il lavoratore alla cessazione del periodo di prova: tanto nell ipotesi in cui questo venga interrotto dal datore di lavoro per

2 licenziamento o dal lavoratore per dimissioni volontarie, tanto in quella in cui, una volta terminato il periodo di valutazione, non si dia luogo all assunzione per mancato superamento della prova. In particolare i dubbi più ricorrenti attengono a due questioni: il primo è se alla fine della prova spetta la disoccupazione (Naspi); il secondo è se, in caso di licenziamento illegittimo al termine della prova, spetta la reintegra sul posto di lavoro (e, quindi, la stabilizzazione ) oppure il risarcimento. Di ciò si sono occupate una serie di sentenze e, specie con riferimento a quest ultimo punto, le opinioni sono state in parte discordanti. Ma procediamo con ordine e vediamo cosa spetta in caso di licenziamento in prova. Al termine della prova spetta la Naspi? Vediamo le implicazioni tra il licenziamento in prova e la Naspi. La questione è facilmente risolvibile: il dipendente licenziato durante la prova o alla scadenza della stessa ha diritto all indennità di disoccupazione purché abbia raggiunto 30 giornate lavorate nell'anno e 13 settimane di contributi. Stesso diritto spetta al dipendente che ha rassegnato le dimissioni volontarie durante la prova o alla scadenza delle stesse se queste sono motivate da una «giusta causa» ossia da una condotta illegittima del datore (mancato pagamento dello stipendio, mobbing, vessazioni, abusi sessuali, ecc.). Invece, nel caso in cui il lavoratore abbia interrotto la prova per ragioni personali non ha diritto alla Naspi. La dimostrazione dell esistenza della giusta causa spetta al dipendente che richiede la disoccupazione. Patto di prova illegittimo: risarcimento o reintegra? La legge impone al patto di prova una serie di requisiti di forma e di sostanza, violati i quali la prova si considera nulla. In tali casi, il rapporto di lavoro si trasforma automaticamente in uno di tipo subordinato a tempo indeterminato. Leggi a riguardo: Patto di prova: quando non è valido. L esempio più calzante è quello della prova non inserita nel contratto di assunzione e, quindi, convenuta oralmente. In tal caso la prova non scritta è nulla e al dipendente spetta l assunzione [1]. La clausola che prevede il periodo di prova deve contenere l indicazione delle precise mansioni affidate al lavoratore. Ciò, da un lato, per consentire al lavoratore di impegnarsi proprio in quegli specifici compiti; e, dall altro lato, per evitare che l azienda licenzi il dipendente sulla base della valutazione di mansioni da questi eseguite, ma per le quali non era stato assunto. Soprattutto quando si tratta di un

3 lavoro intellettuale e non meramente esecutivo, queste non devono necessariamente essere indicate nel dettaglio, essendo sufficiente che, in base alla formula adoperata nel documento contrattuale, siano determinabili. La mancanza della specifica indicazione delle mansioni costituisce motivo di nullità del patto (con automatica conversione dell assunzione in definitiva sin dall inizio), a prescindere dal livello contrattuale e dalla natura della mansione assegnata [2]. Il patto deve essere stipulato anteriormente o contestualmente al contratto di lavoro. L eventuale patto di prova stipulato successivamente alla conclusione del contratto di lavoro è nullo. Altro caso ricorrente è quello del dipendente assunto in prova benché le sue qualità siano già note all azienda (per aver questi svolto in precedenza lavori dello stesso genere). Poiché lo scopo della prova è verificare le attitudini del lavoratore, se questi è già stato testato in precedenza, la prova è nulla e spetta l assunzione definitiva. Ulteriore ipotesi è quella del dipendente adibito a mansioni differenti rispetto a quelle per le quali era stata richiesta la prova. Anche in questo caso il patto è nullo e si ha diritto a un normale contratto a tempo indeterminato [3]. Licenziamento illegittimo durante la prova: risarcimento o reintegra? Più delicato e controverso è il tema dei diritti del lavoratore in caso di licenziamento illegittimo intimato al termine della prova. La giurisprudenza maggioritaria ritiene sussistere il diritto alla reintegra sul posto di lavoro solo in caso di licenziamento disciplinare nullo ossia per insussistenza della «giusta causa» (in tronco) o del «giustificato motivo soggettivo» (con preavviso). Inoltre, il datore deve versare al lavoratore un indennità risarcitoria fino a un massimo di 12 mensilità. Il caso tipico è quello del dipendente cui sia addebitato un comportamento che poi risulta non aver mai commesso. Diverso è invece il caso di licenziamento per mancato superamento della prova: in tal caso è nella natura stessa del patto di prova la possibilità di cessare il rapporto di lavoro in qualsiasi momento e senza motivazioni quando il prestatore d opera non viene ritenuto adeguato alle mansioni affidategli. Quindi, in una tale evenienza, non spetta ovviamente la reintegra e l interessato potrà consolarsi solo con l indennità di disoccupazione (Naspi) a condizione - come abbiamo detto sopra - che abbia maturato 30 giornate lavorate nell'anno e 13 settimane di contributi. Se il dipendente vuol essere riassunto deve dimostrare che il licenziamento è illegittimo perché avvenuto

4 per motivi diversi dalla valutazione della prova stessa (ad esempio discriminazione sul luogo di lavoro, mancata accondiscendenza a sottostare a ordini illegittimi del capo, ecc. ) [4]. Esistono comunque precedenti di segno contrario. Ad esempio, il Tribunale di Milano [5] ha ritenuto che la reintegra al termine del periodo di prova scatta solo in caso di insussistenza del fatto contestato al lavoratore, mentre in tutti gli altri casi spetta solo il risarcimento. Note: [1] Trib. Torino, sent. n. 1401/2016, Trib. Milano, sent. n. 2912/2016: L invalidità del patto di prova per carenza di forma scritta comporta l ingiustificatezza del licenziamento ex articolo 1 della legge 604/1966 perché fondato su una ragione inesistente. Dall accertata inesistenza di motivazione del recesso intimato consegue l insussistenza del fatto materiale contestato e da ciò discende, in base all articolo 3, comma 2 del Dlgs 23/2015, la condanna del datore a reintegrare il dipendente nel posto di lavoro e a versare l indennità risarcitoria. [2] Cass. sent. n /2015 e n. 5509/2015: Per poter valutare l esito del periodo di prova, è necessario dare rilevanza alle mansioni espressamente individuate nel patto di prova inserito nel contratto. Il patto di prova apposto al contratto di lavoro,quindi,deve non solo risultare da un atto scritto, ma contenere anche l indicazione specifica delle mansioni da espletare. La facoltà del datore di lavoro di esprimere la propria insindacabile valutazione sull esito della prova presuppone che questa debba essere effettuata per mansioni esattamente identificate e indicate. [3] Cass. sent. n /2015: Nel lavoro subordinato, il patto di prova tutela l interesse di entrambe le parti a sperimentare la convenienza del rapporto. Il patto è illegittimamente stipulato, dunque, se questa verifica è già intervenuta, con esito positivo, per le stesse mansioni, ancorché diversamente denominate,eperuncongruo lasso di tempo, a favore dello stesso datore di lavoro o di un precedente datore di lavoro- appaltatore, titolare dello stesso appalto. [4] Cass. sent. n. 1180/2017: il patto di prova fa sorgere a favore del datore di lavoro un potere di recesso che non richiede motivazione. La valutazione del datore di lavoro è discrezionale e la prova da parte del dipendente dell esito positivo del periodo di prova non basta per sostenere l illegittimità del recesso, poiché è necessario

5 Powered by TCPDF ( dimostrare che il licenziamento sia stato provocato da motivi diversi. [5] Trib. Milano, sent. n. 730/2017: Accertata la nullità del patto di prova apposto al contratto di lavoro,il giudice ritiene applicabile l articolo 3, comma 1 del Dlgs 23/2015 che sanziona con la sola indennità economica l illegittimità del recesso datoriale. Non può applicarsi, infatti, la tutela reintegratoria prevista in caso di insussistenza del fatto materiale posto alla base del licenziamento (articolo 3, comma 2 del Dlgs 23/2015) posto che, in base alla lettera della norma, essa si applica solo ai licenziamenti disciplinari, mentre il licenziamento per mancato superamento del periodo di prova non presuppone né implica (anche solo di fatto), una condotta disciplinarmente rilevante.