Giustizia & Sentenze Il commento alle principali sentenze

Transcript

1 Giustizia & Sentenze Il commento alle principali sentenze N Società estinta: il Fisco si rivolge ai soci Dopo la cancellazione dal Registro delle Imprese le obbligazioni tributarie della società in accomandita semplice si trasferiscono sui soci Categoria: Accertamento e riscossione Sottocategoria: Accertamento e controlli L avviso di accertamento per le imposte dovute dalla S.a.s. cancellata dal Registro delle Imprese può essere notificato direttamente ai soci, poiché la cancellazione determina il trasferimento dell obbligazione sociale in capo questi ultimi, i quali ne rispondono secondo lo stesso regime di responsabilità vigente pendente societate. È quanto emerge dalla lettura di una recentissima ordinanza della Corte di Cassazione. Premessa L avviso di accertamento per le imposte dovute dalla S.a.s. cancellata dal Registro delle Imprese può essere notificato direttamente ai soci, poiché la cancellazione determina il trasferimento dell obbligazione sociale in capo questi ultimi, i quali ne rispondono secondo lo stesso regime di responsabilità vigente pendente societate. È quanto emerge dalla lettura dell ordinanza 23/05/2017 n della Corte di Cassazione (Sez. 6 - T). Il caso La controversia riguarda avvisi di accertamento per IRAP, IVA, IRPEF 2007 collegati alla rettifica dei ricavi dichiarati da una società in accomandita semplice, estintasi in conseguenza della cancellazione dal Registro delle Imprese. La Commissione Tributaria Regionale del Piemonte, a conferma della pronuncia del primo giudice, ha affermato la nullità dell atto impositivo riguardante il "reddito 1

2 societario", perché la S.a.s. si era estinta, e quindi l'agenzia delle Entrate non poteva più vantare nei confronti della stessa alcun credito e, di conseguenza, neppure nei confronti dei suoi (ex) soci. Ebbene, poiché nei primi due gradi di giudizio è stata accolta l impugnazione proposta dagli ex soci della S.a.s. estinta, l Agenzia delle Entrate si è rivolta alla Suprema Corte formulando due motivi: con il primo motivo l'agenzia fiscale lamenta la violazione/falsa applicazione dell'articolo 5 del T.U.I.R., poiché la CTR, affermando la nullità derivata degli avvisi di accertamento per IRPEF emessi nei confronti dei soci, a causa della nullità dell'avviso di accertamento relativo alla società contribuente - estinta prima dell emissione di tale atto impositivo - in relazione all'irap e all'iva, non ha considerato che rispetto ai primi il secondo è un mero presupposto di "fatto" e non di diritto; con il secondo motivo - ex art. 360, comma 1, n. 3, cod. proc. civ. l Agenzia lamenta violazione/falsa applicazione di plurime disposizioni del codice civile e dell'articolo 65 del D.P.R. 600/1973, poiché la CTR ha statuito la nullità dell'avviso di accertamento "societario" non tenendo conto del fenomeno "successorio" ingeneratosi a causa della cancellazione/estinzione della S.a.s. La Corte di Cassazione, esaminando congiuntamente i due motivi di ricorso per evidente connessione, li ha ritenuti fondati. I rilievi della Suprema Corte Rinviando la causa alla CTR del Piemonte, per nuovo esame, la Suprema Corte ribadisce quanto sostenuto dalle Sezioni Unite (sentenza n del 12/03/2013): Dopo la riforma del diritto societario, attuata dal D.Lgs. n. 6 del 2003, qualora all'estinzione della società, di persone o di capitali, conseguente alla cancellazione dal Registro delle Imprese, non corrisponda il venir meno di ogni rapporto giuridico facente capo alla società estinta, si determina un fenomeno di tipo successorio, in virtù del quale: a) l'obbligazione della società non si estingue, ciò che sacrificherebbe ingiustamente il diritto del creditore sociale, ma si trasferisce ai soci, i quali ne rispondono, nei limiti di quanto riscosso a seguito della liquidazione o illimitatamente, a seconda che, pendente societate, fossero limitatamente o illimitatamente responsabili per i debiti sociali; [ ]. Da tale principio di diritto consegue - nel caso di specie - che l'accertamento per IRAP e IVA emesso nei confronti della S.a.s. è stato correttamente notificato ai suoi soci quali "successori", anche nelle correlative obbligazioni societarie, sicché, come ha denunciato l Agenzia fiscale, statuendo contrariamente la CTR ha violato il principio generale di cui all'articolo 2312, secondo comma, del Codice civile (cfr. in termini e nello stesso senso Sez. 5, 23577/2012). 2

3 Codice Civile Art Cancellazione della società 1. Approvato il bilancio finale di liquidazione, i liquidatori devono chiedere la cancellazione della società dal Registro delle Imprese. 2. Dalla cancellazione della società i creditori sociali che non sono stati soddisfatti possono far valere i loro crediti nei confronti dei soci e, se il mancato pagamento è dipeso da colpa dei liquidatori, anche nei confronti di questi. 3. Le scritture contabili ed i documenti che non spettano ai singoli soci sono depositati presso la persona designata dalla maggioranza. 4. Le scritture contabili e i documenti devono essere conservati per dieci anni a decorrere dalla cancellazione della società dal Registro delle Imprese. Art Diritti dei creditori sociali dopo la liquidazione Salvo il diritto previsto dal secondo comma dell articolo 2312 nei confronti degli accomandatari e dei liquidatori, i creditori sociali che non sono stati soddisfatti nella liquidazione della società possono far valere i loro crediti anche nei confronti degli accomandanti, limitatamente alla quota di liquidazione. Nel caso di specie, secondo la Suprema Corte, la CTR del Piemonte, nel sostenere che l'agenzia delle Entrate non potesse rivolgere la propria pretesa per l'obbligazione societaria direttamente ai soci, non solo ha violato il principio generale dell articolo 2312, comma 2, del Codice civile, ma anche applicato in modo erroneo l articolo 28 del D.Lgs. 175/2014. D.Lgs. n. 175 del 2014 Art. 28. Coordinamento, razionalizzazione e semplificazione di disposizioni in materia di obblighi tributari [ ] 4. Ai soli fini della validità e dell'efficacia degli atti di liquidazione, accertamento, contenzioso e riscossione dei tributi e contributi, sanzioni e interessi, l'estinzione della società di cui all'articolo 2495 del Codice Civile ha effetto trascorsi cinque anni dalla richiesta di cancellazione del Registro delle Imprese. [ ]. L ordinanza n /2017 ribadisce che la riforma introdotta dall articolo 28 del D.Lgs. n. 175/14 non ha efficacia retroattiva: L'art. 28, comma 4, del D.Lgs. 21 novembre 2014, n. 175, recante disposizioni di natura sostanziale sulla capacità delle società cancellate dal Registro delle Imprese, non ha valenza interpretativa, neppure implicita, e non ha, quindi, alcuna efficacia retroattiva. Ne consegue che il differimento quinquennale (operante nei confronti soltanto dell'amministrazione Finanziaria e degli altri Enti creditori o di riscossione indicati nello stesso comma, con riguardo a tributi o contributi) degli 3

4 effetti dell'estinzione della società derivanti dall'art. 2495, secondo comma, Cod. Civ., si applica esclusivamente ai casi in cui la richiesta di cancellazione della società dal Registro delle Imprese (che costituisce il presupposto di tale differimento) sia presentata nella vigenza della nuova disciplina di detto D.Lgs., ossia il 13 dicembre 2014, o successivamente (Cass. Civ., Sez. 5, sent. n del 2/04/2015). Corretto l operato dell Agenzia delle Entrate I Giudici di legittimità spiegano che la norma del D.Lgs. n. 175 del 2014 (c.d. Decreto Semplificazioni ) reca disposizioni di natura sostanziale sulla capacità delle società cancellate dal Registro delle Imprese e non ha valenza interpretativa, neppure implicita, e non ha, quindi, alcuna efficacia retroattiva; sicché l'area applicativa si proietta dopo la sua entrata in vigore e riguarda soltanto gli atti impositivi notificati alle società cancellate. Differimento quinquennale effetti estinzione derivante dalla cancellazione del Registro delle Imprese Opera per le società che abbiano fatto richiesta di cancellazione il 13 dicembre 2014 o successivamente. Riguarda gli atti notificati alla società nel quinquennio successivo alla cancellazione, che restano validi (mentre in caso di cancellazione dal Registro delle Imprese prima del 13 dicembre 2014, come nel caso di specie, l atto notificato alla società è nullo in quanto emesso nei confronti di un soggetto giuridicamente inesistente. Nel debito sociale subentrano i soci quali successori ). Nel caso di specie, dunque, l'agenzia delle Entrate ha correttamente rivolto la propria pretesa per l'obbligazione societaria in materia di IVA e IRAP direttamente ai suoi soci, in virtù del principio generale del Codice civile. L operato dell Agenzia fiscale, secondo la Suprema Corte, è stato corretto anche per quanto concerne gli accertamenti IRPEF emessi in attuazione della regola generale di tassazione "per trasparenza" (art. 5 TUIR), valendo in proposito l ulteriore principio di diritto secondo cui: in tema di società in accomandita, la responsabilità del socio accomandatario per le obbligazioni contratte dalla società (nella specie relative ad IVA e IRAP) è illimitata e non circoscritta alle somme conferitegli in base al bilancio finale di liquidazione nonostante l'estinzione della società conseguente alla cancellazione dal Registro delle Imprese, atteso che tale evento non determina l'estinzione dell'obbligazione sociale, ma solo il suo trasferimento in capo ai soci, i quali ne 4

5 rispondono secondo lo stesso regime di responsabilità vigente "pendente societate" (Cass. Civ., Sez. 6 - T, ord. n del 06/07/2016). Codice Civile Art Nozione (di società in accomandita semplice) Nella società in accomandita semplice i soci accomandatari rispondono solidalmente e illimitatamente per le obbligazioni sociali, e i soci accomandanti rispondono limitatamente alla quota conferita. Le quote di partecipazione dei soci non possono essere rappresentate da azioni. Riferimenti normati e giurisprudenziali Art. 2312, comma 2, Cod. Civ.; Art Cod. Civ.; Art Cod. Civ.; Art. 28, comma 4, D.Lgs. n. 175/2014; Cass. Civ., Sez. Un., sentenze n. 6070, n e n del 2013; Cass. Civ., Sez. Un., sentenze n. 4060, n e n. 4062/2010; Cass. Civ., Se. 5, sentenza n del 2/04/2015; Cass. Civ., Sez. 6 - T, Ordinanza n del 6/07/ Riproduzione riservata - 5