INDICE. LEZIONE I Attività contrattuale dei soggetti pubblici

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1 INDICE Prefazione di Francesco Caringella... XV Presentazione di Salvatore Bellomia... XVII Note degli autori di Alberto Gamberini, Marco Giustiniani...XIX LEZIONE I Attività contrattuale dei soggetti pubblici 1. Il contratto nel codice civile e l autonomia negoziale dei contraenti L autonomia nella fase prenegoziale L autonomia nella regolamentazione contrattuale Contratto e soggetti terzi rispetto al rapporto negoziale Capacità e autonomia negoziale dei soggetti pubblici Il diritto speciale dei contratti pubblici: le due nozioni di specialità I contratti dei soggetti pubblici: la distinzione tra fase pubblicistica e fase privatistica La fase pubblicistica La fase privatistica (Segue): tipologie e classificazioni Contratti attivi e contratti passivi La nozione di contratto di appalto pubblico La nozione di contratto di concessione Le forme contrattuali di confine tra l appalto e la concessione Sintesi dell evoluzione normativa nel settore della contrattualistica pubblica...18

2 VI LEZIONE II Rapporti negoziali inclusi ed esclusi dalla applicazione del nuovo codice dei contratti pubblici 1. L ambito di applicazione del Codice dei contratti pubblici: considerazioni generali Le soglie di valore contrattuale Le soglie generali Le soglie nei c.d. settori speciali Modalità di calcolo I contratti sotto soglia: cenni I contratti esclusi dalla applicazione del Codice Inquadramento generale e principi applicabili Canoni generali di esclusione per concessioni, appalti pubblici e accordi tra P.A.: in particolare gli affidamenti in house Joint venture nei settori speciali Appalti e concessioni aggiudicati a una impresa collegata nei settori speciali Esclusione di attività direttamente esposte alla concorrenza nei settori speciali Contratti di servizi aggiudicati in base ad un diritto esclusivo Contratti nel settore dell acqua, dell energia, dei trasporti e dei servizi postali Appalti per l acquisto di acqua e per la fornitura di energia o di combustibili destinati alla produzione di energia, nonché concessioni nel settore idrico Appalti nei settori speciali aggiudicati a scopo di rivendita o di locazione a terzi Appalti e concorsi di progettazione aggiudicati o organizzati per fini diversi dal perseguimento di un attività interessata o per l esercizio di un attività in un Paese terzo Contratti esclusi nel settore delle comunicazioni elettroniche Contratti e concorsi di progettazione aggiudicati o organizzati in base a norme internazionali Ipotesi di esclusioni specifiche per particolari contratti di appalto e concessione...41

3 VII I contratti di sponsorizzazione Opere pubbliche realizzate a spese del privato Altri appalti esclusi...46 LEZIONE III Le fasi di formazione del contratto pubblico 1. L evidenza pubblica La procedura di formazione del contratto pubblico passivo: in generale La determina a contrarre Le procedure di aggiudicazione tout court: la scelta del contraente I sistemi di aggiudicazione Le procedure ordinarie : procedura aperta e procedura ristretta Le procedure straordinarie: la procedura competitiva con negoziazione (Segue): Il dialogo competitivo (Segue): la procedura negoziata senza previa pubblicazione di bando di gara Partenariato per l innovazione Il bando Natura, funzioni e struttura del bando di gara Regime di impugnabilità del bando di gara L offerta e i criteri di selezione della migliore offerta Definizione di offerta Il principio di unicità dell offerta I criteri di selezione dell offerta L aggiudicazione L aggiudicazione in generale La proposta di aggiudicazione (ex aggiudicazione provvisoria) La verifica e approvazione della proposta di aggiudicazione L aggiudicazione (definitiva) L aggiudicazione efficace e la verifica dei requisiti dell aggiudicatario Gli obblighi di stand still e i termini per la stipula del contratto pubblico Lo stand still in generale...70

4 VIII 8.2. Il primo termine dilatorio Il secondo termine dilatorio Le sanzioni per la violazione degli obblighi di stand still Il termine massimo per la stipula del contratto pubblico La stipula del contratto...75 LEZIONE IV Le tipologie di procedure di affidamento e di scelta del contraente privato 1. Le procedure di aggiudicazione: considerazioni generali Procedura aperta e procedura ristretta: le ordinarie vie di affidamento dei contratti pubblici La procedura competitiva con negoziazione Il dialogo competitivo La procedura negoziata senza previa pubblicazione di bando di gara Il partenariato per l innovazione La procedura negoziata con previa indizione di gara...92 LEZIONE V Cenni sulle forme di partecipazione alle gare pubbliche 1. Gli operatori economici: tratti generali (Segue): i raggruppamenti temporanei e i consorzi ordinari di operatori economici Gli RTI e i consorzi ordinari: in generale La disciplina in dettaglio (Segue): i consorzi stabili e i consorzi tra società cooperative L art. 47, comma 1, del Codice L art. 47, comma 2, del Codice La partecipazione alla gara del consorzio solo per conto di alcune delle consorziate I requisiti di ordine generale

5 IX LEZIONE VI I requisiti per stipulare contratti pubblici e la disciplina antimafia 1. I requisiti soggettivi o di moralità : uno sguardo di insieme La condanna per gravi reati La normativa in materia di antimafia L infiltrazione mafiosa quale requisito morale La regolarità fiscale e contributiva Le gravi infrazioni in materia di salute e sicurezza sul lavoro; il grave dissesto dell operatore economico I gravi illeciti professionali e il conflitto d interesse: la disciplina codicistica (Segue): le Linee Guida dell A.N.AC Il divieto di contrarre con la P.A., l intestazione fiduciaria, la mancata denuncia da parte delle vittime di concussione ed estorsione, e il rispetto della normativa sui disabili La presentazione di falsa dichiarazione o falsa documentazione I requisiti speciali di partecipazione LEZIONE VII I contratti pubblici di concessione 1. La disciplina delle concessioni secondo la Direttiva n. 2014/23/UE Le concessioni nel nuovo Codice dei contratti pubblici. Alveo applicativo Problematica distinzione tra concessione e autorizzazione Profili distintivi della concessione rispetto all appalto Il rischio e la tipologia di opere L equilibrio economico finanziario Disciplina applicabile ai contratti di concessione Servizi non economici di interesse generale I contratti stipulati dal concessionario La durata delle concessioni Contratti misti di concessioni...166

6 X 6.1. La nozione civilistica di contratto misto e complesso. Distinzione rispetto al collegamento negoziale Concessioni miste (lavori e servizi, servizi ordinari e servizi sociali): criterio di prevalenza Concessioni miste in materia di difesa e sicurezza: criterio di assorbimento Cessazione e risoluzione del contratto di concessione Risoluzione e annullamento d ufficio Revoca e recesso: applicabilità dei principi della Adunanza Plenaria al nuovo Codice LEZIONE VIII La finanza di progetto e le altre forme di partenariato pubblico privato 1. Premessa Nozione di partenariato pubblico privato Considerazioni generali in ordine alla disciplina dei PPP Allocazione dei rischi, equilibrio economico finanziario e modalità di affidamento Il concetto di rischio Il concetto di equilibrio economico finanziario Modalità di affidamento e c.d. pre-istruttoria Il project finance Le modifiche rispetto alla disciplina della finanza di progetto di cui al d.lgs. n. 163/ La finanza di progetto nelle sue linee generali Le procedure di affidamento: la procedura a iniziativa pubblica (Segue): la procedura a iniziativa privata La società di progetto LEZIONE IX La cessione dei crediti derivanti dall esecuzione di contratti pubblici 1. Il corrispettivo nel contratto pubblico: considerazioni generali La cessione del credito nel diritto privato La disciplina del Codice Civile...196

7 XI 2.2. La disciplina extra-codicistica La cessione del credito nel diritto pubblico: ricostruzione storica La legge n. 2248/1965 e il r.d. n. 2440/ La legge n. 109/1994 e il d.p.r. n. 554/ L art. 117 del d.lgs. n. 163/ (Segue): La disciplina del nuovo codice dei contratti pubblici Inquadramento generale Presupposti applicativi e requisiti Forme dell atto e della sua comunicazione Il rifiuto (discrezione) della cessione da parte della Pubblica Amministrazione Cessione di crediti futuri ed eccezioni opponibili al cessionario Eccezioni opponibili al cessionario LEZIONE X La soluzione delle controversie sui contratti pubblici 1. Inquadramento generale: origine ed evoluzione del rito super-speciale in materia di contratti pubblici Ambito di applicazione del processo sui contratti pubblici La fase introduttiva dei giudizi: i termini di proposizione dell azione Segue: la notifica alla stazione appaltante (oltre che all Avvocatura dello Stato) I motivi aggiunti La fase cautelare Inquadramento I termini della tutela cautelare collegiale La tutela cautelare ante causam e il periodo di sospensione automatica (c.d. stand still) Le novità del d.l. n. 90/2014 in tema di tutela cautelare: in generale Segue: la sospensiva dietro cauzione Segue: la sospensiva temporizzata Segue: fattibilità, de iure condendo, di uno standstill period esteso Le novità introdotte dal d.lgs. n. 50/2016 in tema di tutela cautelare...235

8 XII 7. La fase di merito del giudizio La definizione del giudizio: tipologia delle sentenze e termini di pubblicazione Il nuovo sub-rito speciale per l impugnazione delle ammissioni e delle esclusioni dalle gare Ambito di applicazione La procedura in sintesi Analisi dell istituto: l azione in prevenzione Segue: dall interesse al ricorso all abilitazione a ricorrere Il principio della sinteticità degli scritti difensivi I giudizi di appello Le nuove misure sanzionatorie per i profili di c.d. abuso del processo (in materia di contratti pubblici) LEZIONE XI La sorte del contratto pubblico a valle dell annullamento dell aggiudicazione 1. Sorte del contratto e poteri del giudice amministrativo: inquadramento giuridico sostanziale Art. 121 c.p.a.: inefficacia del contratto nei casi di gravi violazioni Art. 122 c.p.a.: ipotesi residuali e discrezionali di inefficacia del contratto Inefficacia del contratto e tutela cautelare Art. 123 c.p.a.: le sanzioni alternative Art. 124 c.p.a.: il risarcimento del danno Il principio della domanda di parte Gli effetti dell autotutela amministrativa sul contratto pubblico L annullamento d ufficio La revoca LEZIONE XII La governance istituzionale della contrattualistica pubblica: in particolare l ANAC 1. Inquadramento generale...277

9 XIII 2. Cabina di regia, Ministero delle Infrastrutture e Consiglio superiore dei lavori pubblici La Cabina di Regia Il Ministero delle Infrastrutture e dei Trasporti Il Consiglio superiore dei lavori pubblici L Autorità Nazionale Anticorruzione: il d.l. n. 90/ Considerazioni preliminari Le novità del d.l. n. 90/ L Autorità Nazionale Anticorruzione: il d.l. n. 50/ Considerazioni preliminari Il potenziamento delle funzioni di vigilanza e il potere sanzionatorio I nuovi poteri regolatori I poteri di risoluzione delle controversie in fase di precontenzioso Le ulteriori funzioni...291