FABRIZIO PIRAINO ADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE

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1 FABRIZIO PIRAINO ADEMPIMENTO E RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE JOVENE EDITORE NAPOLI 2011

2 INDICE Prefazione... p. XI CAPITOLO PRIMO L EMERSIONE, LA NATURA E IL FONDAMENTO DELL ADEMPIMENTO IN NATURA 01. La pretesa dell adempimento e la tutela in natura: il tradizionale primato del risarcimento del danno...» (Segue) Un chiarimento concettuale: la nozione di pretesa. La distinzione tra diritti di credito e diritti reali...» La dimensione stragiudiziale e giudiziale della richiesta di adempimento successivo: l adempimento sanante e l azione di adempimento» L azione di adempimento tra diritto interno e diritto privato europeo..» Problemi di ricostruzione concettuale dell azione di adempimento: l erronea sovrapposizione della tulela in natura all esecuzione in forma specifica...» (Segue) Le misure di coercizione indiretta. I modelli dell astreinte, della Geldstrafe e del Contempt of court...» (Segue) Conclusioni sulla sovrapposizione della tulela in natura all esecuzione in forma specifica...» La linea di pensiero favorevole ad accomunare rimedi strutturalmente distinti come espressione di una generica tutela in natura: la lettura funzionalistica. Critica...» (Segue) La tutela preventiva del credito e la tutela specifica...» La tutela in natura come problema culturale e la c.d. priorità logicogiuridica dell adempimento...» Le teorie della natura risarcitoria del rimedio dell adempimento in forma specifica. Critica: la nozione di danno da inadempimento...» (Segue) La centralità sistematica della mora debendi...» (Segue) L adempimento coattivo come rimedio primario contro l inadempimento...» Ipotesi sul fondamento normativo della richiesta di adempimento successivo: l art. 24 Cost. Revisione critica...» (Segue) Gli artt e 1453 c.c. Revisione critica e soluzione: la richiesta di adempimento successivo è coessenziale alla nozione di obbligazione, come emerge dal combinato disposto degli artt. 1218, 1256 e 1453 c.c....» 141

3 VIII INDICE 16. L azione di adempimento ed il linguaggio dei rimedi... p La produzione normativa a vocazione rimediale...» L emersione del concetto continentale di rimedio...» L azione di adempimento nella prospettiva rimediale: tra dimensione sostanziale e dimensione processuale tertium datur?...» 177 CAPITOLO SECONDO I PRESUPPOSTI E LA DISCIPLINA DELL ADEMPIMENTO IN NATURA 01. L inadempimento e la possibilità della prestazione...» La possibilità dell adempimento...» L interesse del creditore e la definitività dell inadempimento...» (Segue) Il termine di grazia...» (Segue) La dichiarazione di non voler adempiere e la risoluzione anticipata del contratto...» Il criterio della congruità tra l oggetto dell obbligazione inadempiuta ed il contenuto dell adempimento in natura...» Il caso dell art. 18 dello statuto dei lavoratori...» 238 CAPITOLO TERZO LA CORRELAZIONE TRA OBBLIGAZIONE E ADEMPIMENTO IN NATURA. LA DISTINZIONE TRA OBBLIGAZIONE E GARANZIA ANCHE ALLA LUCE DEL DIBATTITO SUL VINCOLO DEL VENDITORE DI BENI DI CONSUMO 01. Il dibattito sull azione di adempimento nel contratto di compravendita» (Segue) L azione di adempimento ed il contratto preliminare di vendita» La distinzione tra obbligazione e garanzia...» (Segue) La garanzia pura come meccanismo di trasferimento del rischio di un evento dannoso mediante la previsione di un indennizzo: critica» La garanzia come vincolo di natura non obbligatoria e fonte di responsabilità speciale: critica...» Il dibattito sulla qualificazione di adempimento in natura dei rimedi ripristinatori previsti dalla disciplina della vendita di beni di consumo» La rottura della correlazione tra adempimento in natura e obbligazione. Critica: l azione di adempimento come rimedio espressione di una property rule...» I margini per concepire in punto di logica il vincolo del venditore di beni di consumo come obbligazione: critica...» La teoria della natura restitutoria dei rimedi ripristinatori e la teoria dell obbligazione di consegna di beni conformi: critica...» L ipotesi dell obbligazione di verifica preventiva e di ripristino della conformità e la teoria della garanzia in forma specifica...» 337

4 INDICE IX 11. Un applicazione del principio di congruità: revisione critica delle ricostruzioni della disciplina della vendita di beni di consumo... p La vendita di beni di consumo come contratto a tratto successivo. La distinzione tra contratti di durata e contratti a tratto successivo...» L obbligazione di garanzia ed il dibattito sulla struttura giuridica della prestazione dell assicuratore...» La ridefinzione del concetto di garanzia pura alla luce della vendita di beni di consumo...» La vendita di beni di consumo come contratto a lungo termine imperniato sulla garanzia in forma specifica...» L inadempimento dell obbligazione di ripristino...» 401 CAPITOLO QUARTO L OGGETTO DELL OBBLIGAZIONE: CORRELAZIONE FUNZIONALE E NON IDENTITÀ DI DEBITO E CREDITO 01. L adempimento in natura e il contenuto del debito...» La presunta obbligazione di garanzia: le origini ed il significato del praestare...» Il praestare come contenuto della prestazione ed il ruolo della diligenza» (Segue) La concezione soggettiva e la concezione oggettiva della diligenza...» Il caso della diligenza nelle pratiche commerciali scorrette...» L oggetto dell obbligazione: la contrapposizione tra le teorie patrimoniali e teoria personale...» (Segue) La concezione dell identità di contenuto di debito e credito. Critica...» Il connotato della correlazione funzionale e della non identità tra obbligo e credito...» L argomento a partire dalla mora credendi e dall offerta non formale...» L argomento a partire dall impossibilità sopravvenuta della prestazione» L argomento a partire dal pagamento al creditore apparente...» L argomento a partite dall adempimento del terzo...» L obbligazione come rapporto...» 505 CAPITOLO QUINTO LA RESPONSABILITÀ CONTRATTUALE: FONDAMENTO E LIMITE 01. La distinzione tra obbligazioni «di risultato» e obbligazioni «di mezzi»» Il dibattito sulla distinzione tra obbligazioni «di mezzi» ed obbligazioni «di risultato» ed il suo recente ripudio giurisprudenziale. Alcuni rilievi critici...» La distinzione tra obbligazione «di risultato» e obbligazioni «di mezzi» tra valenza dogmatica e valenza tipologica...» 535

5 X INDICE 04. Il dibattito dottrinale recente: la teoria della rilevanza dogmatica della distinzione... p (Segue) Revisione critica...» (Segue) La presunta incidenza della diversificazione degli oneri probatori nelle due specie dell obbligazione sul fondamento della responsabilità contrattuale: la linea di pensiero del diverso fondamento della responsabilità per inadempimento a seconda della natura dell obbligazione...» (Segue) L unitarietà del giudizio di inadempimento...» La qualificazione in termini di rapporto obbligatorio «di mezzi» come travestimento linguistico del giudizio di responsabilità per inadempimento strutturato sul modello teleologico a posteriori...» Il presupposto fenomenico della distinzione e i riflessi sul piano dell individuazione dei temi di prova incombenti sulle parti del rapporto obbligatorio...» La responsabilità contrattuale tra fondamento soggettivo e fondamento oggettivo: la responsabilità fondata sulla colpa...» Il fondamento oggettivo...» La concezione oggettiva di Osti: critica...» La concezione di Trimarchi del concorso di diligenza e rischio: critica» La concezione di Mengoni e il fondamento soggettivo ma non colposo della responsabilità contrattuale...» Il danno contrattuale e il danno extracontrattuale: il nesso di causalità» (Segue) La preesistenza in ambito contrattuale del rapporto giuridico tra danneggiato e danneggiante...» (Segue) L inerenza della responsabilità al rapporto obbligatorio e il rapporto tra adempimento e risarcimento...» (Segue) La prevedibilità del danno ed il concetto di aspettativa...» (Segue) La prova del danno...» Il problema dell inadempimento dell «obbligazione senza prestazione»» (Segue) Gli equivoci in ordine alla configurazione dell «obbligazione senza prestazione»...» 680 Bibliografia...» 705 Indice dei nomi...» 769