LA RESPONSABILITA "DELIBERATIVA" NELLE SOCIETÄ DI CAPITALI

Transcript

1 FABRIZIO GUERRERA LA RESPONSABILITA "DELIBERATIVA" NELLE SOCIETÄ DI CAPITALI G. GIAPPICHELLI EDITORE - TORINO

2 INDICE CAPITOLO I L' IRRESPONS ABILITÄ DELL' AZIONISTA E GLIALTRI OSTACOLI DOGMATICI ALLA TUTELA RISARCITORIA Pag- La crisi del dogma della irresponsabilitä dell'azionista e la partecipazione del socio al governo societario 1 Responsabilitä per l'esercizio del diritto di voto ed «esclusivitä» della tutela invalidativa: lo stato del problema prima della riforma 8 Spunti di comparazione con l'ordinamento tedesco; critica delle tesi rigidamente limitative della tutela risarcitoria 15 II superamento dei dogmi della insindacabilitä del voto e della irrisarcibilitä dei danni cagionati da atti «corporativi» 22 Fenomenologia della lesione degli interessi e coordinamento delle tecniche di tutela 28 Tutela «preventiva» e tutela «reintegrativa» contro le deliberazioni assembleari pregiudizievoli: il regime dewexit 36 CAPITOLO II CONCORSO DEL SOCIO AL PROCESSO DECISIONALE E REGIME DELLA PARTECIPAZIONE 1. Autonomia dell'organo amministrativo e ruolo della assemblea: il principio di responsabilitä «esclusiva» degli amministratori Segue. I nuovi modelli societari capitalistici e la disciplina dell'esonero da responsabilitä degli amministratori 55

3 X LA RESPONSABILITÄ «DELIBERATIVA» NELLE SOCIETÄ DI CAPITALI pag. 3. Partecipazione alla delibera assembleare e organizzazione del processo decisionale: il modello della s.r.l Influenza dell'azionista sulle vicende sociali e rilevanza «unitaria» della partecipazione azionaria Segue. Le restrizioni del voto come indici della unitä della partecipazione sotto il profilo «amministrativo» Trasparenza della proprieta azionaria e obblighi connessi alle partecipazioni «rilevanti» nelle societä quotate La partecipazione azionaria nella disciplina delle banche e degli intermediari finanziari 98 CAPITOLO III DIRITTO DI VOTO, POTERE DI INFLUENZA E DOVERE «DI CORRETTEZZA» DEL SOCIO DICONTROLLO 1. II voto come «diritto» e come «potere»: limiti di rilevanza della classificazione Autodeterminazione dell'interesse di investimento e vincoli derivanti dal regime della partecipazione L'influenza dominante come estrinsecazione fisiologica del controllo «interno» L'abuso del potere d'influenza: irrilevanza della distinzione fra modalitä istituzionali ed extra-istituzionali Controllo interno e qualitä «imprenditoriale» del socio «Eteronomia» della societä e regime della partecipazione di controllo Segue. Dal «rispetto» dell'interesse sociale al dovere «di correttezza» del soggetto controllante 153

4 INDICE XI Pag- CAPITOLO IV VIZI DELLA DELIBERAZIONE ASSEMBLEARE E REGIME DELLA RESPONSABILITÄ SEZIONE I Limiti al diritto di voto e tipologia dell'invaliditä 1. Regole «di validitä» e regole «di comportamento» nei processi decisionali societari La violazione di norme penali. Esecuzione di delibere nulle e concorso nel reato degli amministratori Segue. La violazione di norme imperative extra-penali «a rilevanza estema» La disciplina del conflitto di interessi e l'«abuso» del diritto di voto Segue. Portata e limiti del controllo «di correttezza» sul procedimento deliberativo assembleare 188 SEZIONE II // coordinamento delle tecniche di tutela 6. Efficacia della decisione assembleare, tipologia dei vizi e degli illeciti deliberativi, ambiti della tutela risarcitoria Invalidazione della delibera e risarcimento del danno nei conflitti societari: profili ricostruttivi I limiti alla retroattivitä della tutela invalidativa e la necessaria concorrenza della tutela risarcitoria Rapporti fra impugnazione della delibera e azione di danni; natura della responsabilitä Pregiudizialitä della invalidazione e sussidiarietä dell'azione di danni: la tutela risarcitoria «complementare» Segue. La tutela risarcitoria «sostitutiva» 239

5 X u LA RESPONSABILITÄ «DELIBERATIVA» NELLE SOCIETÄ DI CAPITALI pag. CAPITOLO V TITOLARITÄ DELLA PRETESA RISARCITORIA E LEGITTIMAZIONE ALL'ESERCIZIO DELL'AZIONE DI DANNI SEZIONE I La tutela risarcitoria dei creditori e dei terzi 1. Influenza dominante e doveri «di protezione» del socio di controllo I soggetti «attivi» della responsabilitä: creditori sociali, controparti e terzi qualificati Segue. Investitori e soci uti singuli nelle societä «chiuse» Segue. Investitori e soci uti singuli nelle societä «aperte» Rimedi societari e tutela risarcitoria di creditori, obbligazionisti ed altri investitori 269 SEZIONE II La tutela risarcitoria «individuale» dei soci 6. Vizi formali della deliberazione e lesione di interessi «strumentali» La tutela risarcitoria avverso le «alterazioni informative» del procedimento assembleare Abuso di maggioranza e pretese risarcitorie dei singoli soci Vizi sostanziali della deliberazione e risarcibilitä del danno «riflesso». Le operazioni di fusione Segue. Scissione, trasformazione ed altre modificazioni «straordinarie» con effetti irreversibili La tutela risarcitoria contro gli abusi «deliberativi» del potere di eterodirezione Segue. Risarcimento «individuale» e responsabilitä del soggetto controllante verso la societä controllata 314

6 INDICE XIII Pag- SEZIONE III La tutela risarcitoria «collettiva» dei soci 13. Modalitä organizzative della reintegrazione del pregiudizio e interferenze con l'azione «di minoranza» II coordinamento della azione «sociale» di responsabilitä e delle azioni risarcitorie «individuali» 331 CAPITOLO VI L'IMPUTAZIONE DELLA RESPONSABILITÄ «DELIBERATIVA» 1. L'individuazione dei soggetti passivi: la societä; i titolari degli organi amministrativi Segue. I soci e la coalizione di controllo; i detentori di partecipazioni qualificate Segue. Rappresentanti in assemblea; raccoglitori di deleghe; gestori professionali La responsabilitä derivante da vizi di illegittimitä «formale» della deliberazione e il diritto di regresso La responsabilitä derivante da vizi di illegittimitä «sostanziale» del procedimento deliberativo Segue. Profili soggettivi della condotta dei titolari di partecipazioni qualificate e dei «legittimati» al voto L'atto doloso del partecipante come fönte «autonoma» dell'obbligazione risarcitoria «Complicitä» del socio di controllo e interferenze con la responsabilitä dell'organo amministrativo Segue. Fenomenologia del controllo interno e «struttura di potere» della societä Corresponsabilitä, ripartizione del risarcimento e regresso nei rapporti interni 391

7 XIV LA RESPONSABILITÄ «DELIBERATIVA» NELLE SOCIETÄ DI CAPITALI CAPITOLO VII LA LIQUID AZIONE DEL DANNO «INDIVIDUALE» DEL SOCIO 1. Lesione degli interessi inerenti la partecipazione, accertamento del pregiudizio e determinazione del risarcimento II problema della quantificazione del danno nelle societä non quotate: i pregiudizi «transitori», «occasionali», «extrasociali» Segue. II danno «permanente» alla partecipazione sociale: aspetti oggettivi e soggettivi di valutazione La quantificazione del danno nelle societä quotate: variazioni del valore dell'investimento e andamento delle quotazioni Segue. Vizi del processo decisionale, «distruzione» del valore del capitale e deprezzamento delle azioni Segue. II problema nelle operazioni di competenza assembleare 424 CONSIDERAZIONICONCLUSIVE 431 BIBLIOGRAFIA 437 INDICE DELLA GIURISPRUDENZA 469