Quadro normativo: il diritto di recesso del socio non consenziente.

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1 Quadro normativo: il diritto di recesso del socio non consenziente. A tutela delle minoranze non consenzienti (assenti, dissenzienti, astenuti) è riconosciuto il diritto di recesso dalla società di fronte a modificazioni societarie che alterano le condizioni di rischio. Il recesso del socio nella S.p.A. Cause di recesso indisponibili Art.2437, comma 1 - la modifica della clausola dell oggetto sociale, quando consente un cambiamento significativo dell attività della società - le modificazioni secondarie dell oggetto sociale non danno luogo al diritto di recesso - la trasformazione della società - il trasferimento della sede sociale all estero - la revoca dello stato di liquidazione - l eliminazione di una o più cause di recesso previste dall art.2437, comma 2, ovvero dallo statuto - la modifica dei criteri di determinazione del valore dell azione in caso di recesso - le modificazioni dello statuto concernenti i diritti di voto o di partecipazione D.L. n.5/2003, art.34 - l introduzione o la soppressione di una clausola compromissoria ultimo comma Art.2437, comma 3 - nelle società chiuse a tempo indeterminato Art.2343, comma 4 - nel caso in cui la revisione di stima del conferimento è di oltre un quinto Art.2437 quinquies - nel caso di delibera di esclusione dalla quotazione Art.2355 bis, commi 2 e 3 - quando ci sono clausole di mero gradimento e di limitazione alla circolazione delle azioni Art.2497 quater - nella società sottoposte ad attività di direzione e coordinamento: * quando la società o l ente che esercita attività di direzione e coordinamento ha deliberato una trasformazione che implica il mutamento del suo scopo sociale, ovvero ha deliberato una modifica del suo oggetto sociale consentendo l esercizio di attività che alterino in modo sensibile e diretto le condizioni economiche e patrimoniali della società soggetta ad attività di direzione e coordinamento * quando a favore del socio sia stata pronunciata, con decisione esecutiva, condanna di chi esercita attività di direzione e coordinamento ai sensi dell art.2497; in tal caso il diritto di recesso può essere esercitato soltanto per l intera partecipazione 1

2 Art.2437, comma 6 del socio * all inizio ed alla cessazione dell attività di direzione e coordinamento, quando non si tratta di una società con azioni quotate in mercati regolamentati e ne deriva un alterazione delle condizioni di rischio dell investimento e non venga promossa un offerta pubblica di acquisto il fatto che esclude o rende più gravoso il diritto di recesso è nullo per evitare l elusione della normativa Cause di recesso disponibili Art.2437, comma 2 - nel caso di proroga del termine della società - l introduzione o la rimozione di vincoli alla circolazione dei titoli azionari Art.2437, comma 4 - lo statuto può prevedere ulteriori cause di recesso solo nelle società chiuse nelle società aperte il socio può disporre delle azioni vendendole sul mercato Valutazione delle azioni Art.2437 ter, comma 2 Art.2437 ter, commi 2 e 3 Art.2437 ter, comma 4 Art.2437 ter, comma 6 è di competenza degli amministratori stabilisce i criteri di valutazione nelle società chiuse e nelle società aperte i soci possono stabilire per statuto criteri diversi il socio può contestare il valore di liquidazione i criteri di valutazione tendono quindi ad accertare il valore reale Termini e modalità del recesso Art.2437, comma 1 Art.2437 bis, comma 1 Art.2437 bis, comma 2 Art.2437 bis, comma 3 Art.2437 ter, comma 5 Per evitare il depauperamento del patrimonio sociale conseguente al rimborso delle azioni può essere esercitato limitatamente ad una parte delle azioni; la norma lo prevede solo per i casi elencati dall art.2437, comma 1; nel silenzio è però esteso a tutti gli altri casi di recesso, salvo quelli previsti per i gruppi societari di cui all art.2497 quater, comma 1, lett. b), dove il recesso deve essere esercitato per l intera partecipazione stabilisce i termini di spedizione e il contenuto della raccomandata per il recesso stabilisce l intrasferibilità delle azioni e il loro deposito presso la sede sociale durante in recesso le revoca della delibera o lo scioglimento della società blocca il recesso i soci hanno diritto (a protezione dell integrità del patrimonio) di conoscere il valore delle azioni 2

3 Procedimento di liquidazione graduato Art.2437 quater, comma 1 mediante offerta in opzione agli azionisti ed ai possessori di obbligazioni convertibili Art.2437 quater, comma 2 l offerta di opzione è depositata presso il registro delle imprese Art.2437 quater, comma 3 il diritto di prelazione sulle azioni non optate spetta a chi ha esercitato il diritto di opzione Art.2437 quater, comma 4 le azioni non optate possono essere collocate presso terzi Art.2437 quater, comma 5 in caso di mancato collocamento si procede mediante acquisto da parte della società utilizzando utili o riserve Art.2437 quater, comma 6 nel caso di utili o riserve non capienti si procede mediante riduzione del capitale sociale o scioglimento della società secondo la volontà dell assemblea 3

4 Il recesso del socio nella s.r.l. Cause di recesso indisponibili Art.2473, comma 1 - cambiamento dell oggetto o del tipo di società - fusione, scissione - revoca della liquidazione - trasferimento della sede all estero - eliminazione di cause di recesso previste dall atto costitutivo - sostanziale modifica di fatto dell oggetto sociale - le modificazioni secondarie dell oggetto sociale non danno luogo al diritto di recesso - modifica rilevante dei diritti dei soci ex art.2468, comma 4 D.L. n.5/2003, art.34 l introduzione o la soppressione di una clausola compromissoria ultimo comma Art.2473, comma 2 nelle società a tempo indeterminato Art.2469, comma 2 - quando ci sono limiti statutari al trasferimento delle partecipazioni che impediscano in concreto il trasferimento Art.2481 bis, comma 1 - nel caso di dissenso del socio sull aumento di capitale con esclusione del diritto di opzione Art.2497 quater - nelle società sottoposte ad attività di direzione e coordinamento * quando la società o l ente che esercita attività di direzione e coordinamento ha deliberato una trasformazione che implica il mutamento del suo scopo sociale, ovvero ha deliberato una modifica del suo oggetto sociale consentendo l esercizio di attività che alterino in modo sensibile e diretto le condizioni economiche e patrimoniali della società soggetta ad attività di direzione e coordinamento * quando a favore del socio sia stata pronunciata, con decisione esecutiva, condanna di chi esercita attività di direzione e coordinamento ai sensi dell art.2497; in tal caso il diritto di recesso può essere esercitato soltanto per l intera partecipazione del socio * all inizio ed alla cessazione dell attività di direzione e coordinamento, quando non si tratta di una società con azioni quotate in mercati regolamentati e ne deriva un alterazione delle condizioni di rischio dell investimento e non venga promossa un offerta pubblica di acquisto Nelle S.r.l. non è previsto il procedimento di revisione di stima dei conferimenti in natura. Cause di recesso disponibili Art.2473, comma 1 l atto costitutivo determina le altre cause di recesso e le modalità di esercizio 4

5 Valutazione delle quote Art.2473, comma 3 la liquidazione della quota è fatta al valore reale è prevista una relazione giurata nel caso di disaccordo Termini e modalità del recesso Art.2473, comma 3 Art.2473, comma 4 Art.2473, comma 5 deve essere esercitato per l intera partecipazione il rimborso deve essere eseguito entro sei mesi la revoca della delibera (a protezione dell integrità del patrimonio sociale) o lo scioglimento della società blocca il recesso non sono previste particolari modalità per l esercizio del recesso; è opportuno vengano disciplinate statutariamente Procedimento di liquidazione graduato Per evitare il depauperamento del patrimonio sociale conseguente al rimborso della quota Art.2473, comma 4 mediante acquisto proporzionale dagli altri soci mediante acquisto da parte di un terzo prelevando somme dalle riserve disponibili nel caso di riserve non capienti, riducendo il capitale sociale liquidazione della società se il rimborso non risulta possibile 5

6 L esclusione del socio nella S.r.l. Art.2473 bis l esclusione può essere deliberata solo per giusta causa che va prevista nell atto costitutivo come ipotesi specifica l interpretazione della giusta causa potrà trovare utili indicazioni nel 2286 e 2888 c.c. non è possibile il rimborso mediante la riduzione del capitale sociale per il resto si applicano le disposizioni relative al recesso Le cause di recesso indisponibili previste nella S.p.A. e non previste nella S.r.l. Art.2437, comma 1 Art.2437 quinquies la modifica dei criteri di valutazione della partecipazione in caso di recesso la delibera di esclusione dalla quotazione Le cause di recesso indisponibili previste nella S.r.l. e non previste nella S.p.A. Art.2473, comma 1 Art.2481 bis, comma 1 fusione, scissione le fusioni, scissioni che comportano l assegnazione di azioni non quotate equivale alla delibera di esclusione della quotazione sostanziale modifica dell oggetto sociale dissenso del socio sull aumento di capitale con esclusione del diritto di opzione P.S.: Il diritto di recesso spetta esclusivamente al socio anche nel caso di pegno, usufrutto e sequestro delle azioni perché a prescindere dall ascrivibilità dei diritti amministrativi riduce o fa venir meno la qualifica di socio. Occorre comunque verificare la portata dell art.2352, comma 7, Codice civile. 6