PROJECT FINANCING Alla luce del terzo decreto correttivo al Decreto Legislativo 163/06. Bologna, 4 maggio 2009 Avv. Dover Scalera

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1 PROJECT FINANCING Alla luce del terzo decreto correttivo al Decreto Legislativo 163/06 Bologna, 4 maggio 2009 Avv. Dover Scalera 1

2 NOZIONE Il Project Financing (PF) è un operazione di finanziamento tesa a realizzare specifici progetti di investimento capaci di generare flussi di cassa sufficienti per rimborsare il debito contratto per la loro realizzazione, garantendo una sufficiente remunerazione del capitale investito e del rischio assunto dai finanziatori.

3 FINANZIAMENTO DELLE OPERAZIONI DI PF Il finanziamento dell operazione di investimento avviene attraverso il ricorso, in larga parte, a capitale di debito (i.e. finanziamenti bancari) e, in misura minore, a capitale di rischio (i.e. risorse direttamente versate dai soggetti che realizzeranno il progetto: normalmente i soci della società realizzatrice dell intervento). In taluni casi può essere versato un contributo pubblico.

4 IL PF PER LA REALIZZAZIONE DI OPERE PUBBLICHE Il PF è strumento interessante per la Pubblica Amministrazione (PA) che, ricorrendo allo stesso, può ottenere la realizzazione di determinate opere pubbliche e/o di pubblica utilità con costi a totale (o parziale) carico dei privati (capitale di credito e capitale di rischio), senza dover ricorrere all impegno di risorse pubbliche, così risparmiando sul debito pubblico.

5 *** Nel campo delle Opere Pubbliche, il PF è utilizzabile solo per opere che producano un reddito in sé, in quanto gli utenti pagano direttamente una tariffa per il loro utilizzo (Es: autostrade, ponti, parcheggi, asili e scuole pubblici) o che producono un reddito indotto (Es: ospedali e/o scuole, laddove la PA versi un canone periodico al soggetto che ha realizzato l opera per permettere l uso della stessa da parte dei cittadini).

6 *** Nel campo delle Opere Pubbliche il PF si inserisce quindi generalmente nello schema della concessione di lavori pubblici (nella specie, delle cd. concessioni di costruzione e gestione). Le concessioni di lavori pubblici hanno, di regola, ad oggetto la progettazione definitiva, la progettazione esecutiva e l'esecuzione di opere pubbliche o di pubblica utilità, e dei lavori ad essi strutturalmente e direttamente collegati, nonché la loro gestione funzionale ed economica. Infatti, la controprestazione a favore del concessionario consiste, di regola, unicamente nel diritto di gestire funzionalmente e di sfruttare economicamente tutti i lavori realizzati. (art. 143 del Codice dei Contratti Pubblici D.Lgs 163/2006 e ss.mm.ii.)

7 I PRINCIPALI CONTRATTI PRESENTI NELLE OPERAZIONI DI PF Le operazioni di PF sono operazioni complesse che si sostanziano nella costituzione di molti rapporti contrattuali aventi causa ed oggetti diversi, ma facenti parte di un unico schema progettuale e legati tra loro in virtù della connessione esistente tra la SPV (che gestisce i contratti operativi), gli istituti bancari (che gestiscono i contratti finanziari), la PA e gli altri soggetti coinvolti nell operazione. I principali contratti presenti nelle operazioni di PF sono: -La convenzione di concessione; -Il contratto di costruzione chiavi in mano o EPC (Engineering Procurement & Construction); -Contratto di gestione e manutenzione; -Accordi diretti tra i finanziatori e controparti del progetto; -Contratto di finanziamento; -Security package.

8 SOGGETTI COINVOLTI IN UN OPERAZIONE DI PF Le operazioni di PF coinvolgono molti soggetti fra i quali rilevano, principalmente: - la Pubblica Amministrazione; - gli Sponsor; - La Società di Progetto (o Special Purpose Vehicol:SPV); - i Finanziatori; - le Banche; -I Consulenti - I Costruttori ed i gestori.

9 LA PUBBLICA AMMINISTRAZIONE Nel campo delle opere pubbliche la PA è il soggetto che, in primo luogo, individua nel piano triennale e nell elenco annuale le opere che possono essere realizzate mediante PF e che, a tal fine può indire una gara ai fini di individuare il promotore ed, in ultima analisi, trasferire alla SPV le funzioni ed i diritti necessari a realizzare e gestire l opera sotto la classica forma della concessione di costruzione e gestione. La PA poi, in qualità di concedente, intrattiene i rapporti con il concessionario (eventualmente costituitosi in SPV) per tutta la durata del rapporto (tale ruolo spesso comporta un influenza anche nei rapporti con i finanziatori del progetto). La PA, a seconda dei casi, potrebbe anche concorrere al finanziamento dell opera (o tramite contributi o tramite concessione di beni o di diritti in grado di garantire alla SPV l adeguato equilibrio economico-finanziario del progetto).

10 *** Ai sensi dell art 153 CCP, per la realizzazione di lavori pubblici o di lavori di pubblica utilità, inseriti nella programmazione triennale e nell elenco annuale, ovvero negli strumenti di programmazione formalmente approvati dall'amministrazione aggiudicatrice, finanziabili in tutto o in parte con capitali privati, le amministrazioni aggiudicatrici possono, in alternativa all affidamento mediante concessione, indire - sulla base di uno studio di fattibilità dalle stesse predisposto - una gara per l individuazione del promotore e per la successiva stipula del contratto di concessione, secondo due diverse procedure alternative.

11 Gli Sponsor Gli Sponsor sono i soggetti promotori del progetto, che individuano l operazione da realizzare (anche sulla base del programma triennale delle opere pubbliche), ne studiano i costi ed i rischi, ne verificano la finanziabilità (attraverso propri consulenti) e promuovono la costituzione della complessa struttura economico-finanziaria e contrattuale per la realizzazione dell iniziativa. Essi non assumono la diretta responsabilità del progetto, che generalmente verrà traslata sulla SPV.

12 *** Sia soggetti privati che soggetti pubblici possono assumere il ruolo di Sponsor (promotori). La legge richiede che gli stessi abbiano determinati requisiti espressamente individuati. I commi 19 e 20 dell art. 153 D.Lgs 163/2006 (Codice dei Contratti Pubblici- CCP) stabiliscono quali soggetti possono presentare proposte di PF, ossia: - soggetti in possesso dei requisiti previsti dal regolamento per il concessionario (riferibili al fatturato, al capitale ed allo svolgimento di servizi analoghi a quelli oggetto della proposta) anche associando o consorziando altri soggetti; - soggetti dotati di idonei requisiti tecnici, organizzativi, finanziari e gestionali, specificati dal regolamento, nonché soggetti che possono partecipare alle gare per l affidamento di contratti pubblici, società di ingegneria, fondazioni e Camere di commercio, industria, artigianato e agricoltura, tutti questi eventualmente associati o consorziati con enti finanziatori e con gestori di servizi.

13 *** Alla luce del combinato disposto del citato articolo 153 e dell art. 99 del DPR 554/99, sono quindi legittimati a presentare proposte per un operazione di PF: - I promotori-costruttori: ossia i soggetti qualificati per l esecuzione di lavori pubblici; - I promotori-progettisti: ossia le società di ingegneria; - I promotori con idonei requisiti che svolgono in via professionale attività finanziaria, assicurativa, tecnico-operativa, di consulenza e di gestione nel campo dei lavori pubblici o di pubblica utilità e dei servizi alla collettività e che negli ultimi tre anni hanno partecipato in modo significativo alla realizzazione di interventi di natura ed importo almeno pari a quello oggetto della proposta.

14 La Società di Progetto La Società di Progetto (o Special Purpose Vehicle SPV) è l ente che assume la diretta responsabilità del progetto, curando la realizzazione e gestione dell opera ed assumendo a proprio nome i finanziamenti (dei soci o delle banche) a ciò necessari, obbligandosi nei confronti dei finanziatori a ripagare i mutui ed a sostenere le spese operative del progetto tramite i flussi di cassa generati dalla gestione dell opera.

15 La SPV è una società creata dai promotori del progetto, che ha come oggetto sociale esclusivo la realizzazione e la gestione dell iniziativa. Il CCP richiede espressamente (art. 156) che la SPV abbia la forma di SpA o Srl o di società consortile.