GARANZIE NELLA COMPRAVENDITA DI PACCHETTI AZIONARI E DI IMPRESE

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1 TEORIA E PRATICA DEL DIRITTO SEZIONE II: DIRITTO COMMERCIALE 31 MAURO RUBINO-SAMMARTANO GARANZIE NELLA COMPRAVENDITA DI PACCHETTI AZIONARI E DI IMPRESE GIUFFRE IB*3I EDITORE MILANO 2006

2 INDICE SOMMARIO Introduzione. CAPITOLO I LE GARANZIE NELLA DISCIPLINA GENERALE DEI CONTRATTI CAPITOLO II LE GARANZIE NEL CONTRATTO DI COMPRAVENDITA 2.1. Distinzione tra garanzie legali e convenzionali Consegna di aliud pro alio 5 CAPITOLO III GARANZIE NELLE TRATTATIVE 3.1. Patti di riservatezza Patti anti insider trading Accordi contro acquisizioni di controllo «ostili» Le clausole di stand still Natura di tali accordi 9 CAPFTOLO IV LE GARANZIE NEI CONTRATTI PRELIMINARI DI VENDITA 4.1. Relazione tra preliminare e contratto di vendita 11

3 VI INDICE SOMMARIO CAPITOLO V LA NOZIONE DI AZIONE DI SOCIETÄ DI CAPITALI 5.1. L'azione come titolo di credito o semplicemente come documento ehe certifica la qualitä di contraente Distinzione tra vendita di azioni e vendita di cespiti di una societä La nozione di azione L'azione come diritto di comproprietä L'azione come proprietä immateriale L'azione come bene mobile Le azioni come bene di secondo grado L'azione come titolo di credito L'azione come titolo 5«/ generis L'azione come documento ehe certifica meramente la posizione di parte contrattuale L'azione come speciale sottocategoria dei titoli di credito 24 CAPITOLO VI APPLICABILITÄ ALLE CESSIONI DI AZIONI DELLA NORMATTVA DELLA COMPRAVENDITA 6.1. II trasferimento di azioni: vendita o cessione di contratto Critica della teoria della cessione del contratto Accettazione automatica delle norme statutarie Vendita da parte del venditore di una parte soltanto delle proprie azioni Distinzione tra adesione al contratto sociale e possesso di azioni Situazioni non opponibili dalla societä all'acquirente Pegno, usufrutto ed eseeuzione sulle azioni Azioni ehe conferiscono al titolare solo il diritto ai dividendi ed al rieavo della liquidazione Trasferimento di azioni come cessione di titoli di credito Trasferimento delle azioni qualificata dalla normativa come vendita Teoria secondo la quäle il trasferimento di azioni e diseiplinato esclusivamente dalle disposizioni sulla cessione dei titoli di credito 35

4 BJDICE SOMMARIO VH CAPITOLO VII LE GARANZIE NELLA VENDITA DI AZIONI E NELLA CESSIONE DI IMPRESE 7.1. Garanzie nelle cessioni di imprese Le garanzie nelle fusioni Garanzie nelle vendite dell'intero capitale La garanzia nella vendita di azioni tra le parti Le garanzie nelle Offerte pubbliche di acquisto Le garanzie nelle vendite di azioni in Borsa Le garanzie nelle vendite di quote di societä a responsabilitä limitata Le garanzie nella vendita di partecipazioni in societä di persone 49 CAPITOLO VIII GARANZIA LEGALE DI ASSENZA DI VINCOLI QUANTO AL TITOLO DI PROPRIETÄ 8.1. Ambito della garanzia nei rapporti di compravendita in genere La garanzia nelle varie acquisizioni Applicabilitä alle acquisizioni in generale Nella vendita di imprese In vendite dirette di azioni tra le parti Nelle vendite in Borsa Nelle vendite di quote di societä a responsabilitä limitata In trasferimenti di partecipazioni in societä di persone. 57 CAPITOLO IX GARANZIA LEGALE DI ASSENZA DI VIZI 9.1. Campo di applicazione della garanzia nella compravendita in genere La garanzia e i diversi tipi di acquisizioni societarie Applicabilitä di questa garanzia alle acquisizioni Nelle cessioni di imprese In vendite dirette di azioni tra le parti Nelle vendite in Borsa 65

5 INDICE SOMMARIO Nelle vendite di quote di societä a responsabilitä limitata Cessioni di partecipazioni in societä di persone 66 CAPITOLO X GARANZIA LEGALE DI SUSSISTENZA DI QUALITÄ L'ambito della garanzia Le garanzie e i vari tipi di acquisizione Applicabilitä della garanzia alle acquisizioni societarie Cessioni di azienda Nelle vendite dirette di azioni tra le parti In vendite di azioni in Borsa In vendite di quote di societä a responsabilitä limitata In cessioni di interessenze in societä di persone 78 CAPITOLO XI L'ELEMENTO SOGGETTIVO E LE GARANZIE ERRORE E DOLO - MANCANZA DELLA BASE CONTRATTUALE PRESUPPOSTA DALLE PARTI L'elemento soggettivo della garanzia Vizi del consenso Errore Elementi comuni e differenze tra violazione della garanzia di qualitä ed errore Dolo Contratto stipulato in stato di bisogno o di pericolo II venir meno della situazione di fatto comunemente presupposta dalle parti 87 CAPITOLO XII VENDITA DI ALIUD PRO ALIO Nella cessione di imprese operanti Nelle vendite di azioni tra le parti Nelle vendite di azioni in Borsa Nelle vendite di quote di societä a responsabilitä limitata Nelle cessioni di interessenze in societä di persone 91

6 INDICE SOMMARIO Di CAPITOLO XIII GARANZIE CONVENZIONALI Garanzie generali e specifiche Categorie di garanzie convenzionali La garanzia di valido trasferimento delle azioni La garanzia di buon funzionamento e di regolare costituzione della societä La garanzia della situazione patrimoniale della societä La garanzia di redditivitä Le garanzie di determinate situazioni operative La garanzia relativa alla gestione della societä fino alla esecuzione della vendita La garanzia dell'assenza di mutamenti rilevanti negativi Le garanzie convenzionali nei vari tipi di acquisizioni e nelle cessioni di imprese operanti Nelle vendite dirette tra le parti Nelle vendite di azioni in Borsa Nelle vendite di quote di societä a responsabilitä limitata Nelle cessioni di interessenze in societä di persone 101 CAPITOLO XIV REQUISITI FORMALI DELLE GARANZIE Forma scritta e contratto di vendita Forma scritta della garanzia Nelle vendite di imprese operanti Vendite dirette di azioni Vendita di azioni quotate nei mercati regolamentati Nelle cessioni di interessenze in societä di persone Ulteriori formalitä ed effetti nei confronti della societä Accettazione dello statuto Esclusioni o limitazioni delle garanzie legali 109 CAPITOLO XV NORME DI CONFLITTO Norme di conflitto italiane Le convenzioni internazionali 113

7 X INDICE SOMMARIO La Convenzione dell'aja (1955) La Convenzione di Roma del La Convenzione di Vienna del Impatto delle varie convenzioni Applicazione delle convenzioni internazionali ad alcune situazioni 11, Cessione in Italia di un'azienda tra parti delle quali una non sia italiana Vendite in Italia di azioni tra parti di cui una non sia italiana Cessioni all'estero di azienda tra parti delle quali una sia italiana Vendite all'estero di azioni tra parti delle quali una sia italiana Ordine pubblico internazionale italiano 120 CAPITOLO XVI L'ELEMENTO TEMPORALE NELLE GARANZIE II Closing Garanzie incorporate solo nei contratto preliminare Soprawivenza delle garanzie 124 CAPITOLO XVII IL BENEFICIARIO DELLA GARANZIA L'acquirente Rivendita dall'acquirente, Un terzo quäle beneficiario della garanzia 126 CAPITOLO XVIII ESCLUSIONI E LIMITAZIONI DELLA GARANZIA Esclusioni e limitazioni delle garanzie nelle cessioni di aziende Garanzia del titolo di proprietä Garanzia di assenza di vizi Garanzia di qualitä Garanzia di buon funzionamento Esclusione e limitazione della garanzia nelle vendite di azioni. 130

8 INDICE SOMMARIO XI CAPITOLO XIX REQUISITO DELLA COLPA DEL VENDITORE Altri requisiti per far valere la garanzia Compensazione tra gli effetti della garanzia e l'esistenza di attivo non dichiarato 132 CAPITOLO XX RIMEDI CONTRO L'INADEMPIMENTO DELLE GARANZIE Azioni ex contractu Per violazione della garanzia da evizione Per consegna di aliud pro alio Per violazione della garanzia di assenza di vizi Violazione della garanzia di qualitä Per violazione della garanzia di buon funzionamento Violazione di altre garanzie contrattuali Responsabilitä extracontrattuale Azioni per violazioni di patto di non concorrenza, di impegni a non assumere personale, a non usare informazioni confidenziali o a non far circolare dati negativi Beneficiari della garanzia 141 CAPITOLO XXI ECCEZIONI PROPONIBILI DAL VENDITORE Inesistenza e nullitä dell'acquisizione Annullabilitä Creazione di un contratto solamente apparente Non verificarsi di condizioni sospensive o risolutive Novazione Impossibilitä non dovuta al debitore Forza maggiore Compensazione Factum principis Diritto di sospendere la propria prestazione Venir meno della situazione di fatto presupposta Obbligazioni assunte in stato di bisogno o di pericolo Eventi verificatisi tra la compravendita e il closing Risoluzione per eccessiva onerositä 150

9 XII INDICE SOMMARIO Decadenza Prescrizione 151 CAPITOLO XXII L'EFFETTO DI CONTROLLI DA PARTE DEL COMPRATORE Esclusione della garanzia per effetto del diritto di effettuare controlli Effetti di altri controlli o conoscenze da parte del compratore Comportamenti e responsabilitä del venditore 154 CAPITOLO XXIII RESPONSABILITÄ DI TERZI Intermediari Revisori Banche Dirigenti della societä oggetto dell'acquisizione Professionisti 157