INDICE III edizione riveduta PRESENTAZIONE. 2.- Il diritto è componente culturale della nostra società...» 2
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- Benedetto Sacco
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2 INDICE III edizione riveduta Prefazione Marcello Foschini... Pag. XVII PRESENTAZIONE 1.- Caratteristiche di questo Corso di Lezioni... Pag Il diritto è componente culturale della nostra società...» Ripartizione delle materie...» 5 PARTE I IL CONCETTO DI DIRITTO CAPO I L IDEA DEL DIRITTO 1.- L idea del diritto nell esperienza di tutti i giorni... Pag L idea rappresentata nella discussione di alcuni esempi...» Il diritto non sempre limita, ma spesso consente l azione: esempi...» Il diritto non si esaurisce nelle regole di comportamento: il profilo istituzionale...» I caratteri comunemente riconosciuti al diritto: fenomeno umano, sociale normativo...» Il diritto come fenomeno sociale: l oggettività del diritto..» L idea del diritto nei significati della parola...» Le accezioni della parola Diritto...» La parola ius...» 21
3 X INDICE 2.3.-Thémis, Dike, Nomos... Pag Etimologia di diritto...» Le parole Legge e Lex...» La parola Norma...» Law, Right, Statute...» Recht, Gesetz...» Riepilogo...» 33 CAPO II LA DEFINIZIONE TRADIZIONALE DEL DIRITTO 1.- La definizione del diritto come sistema di norme prodotte e sanzionate dallo Stato... Pag Il diritto è un sistema di norme...» Caratteristiche della norma...» Generalità ed astrattezza...» Sanzionabilità della norma di diritto...» Vicende della norma: decretazione, applicazione, esecuzione.» Individuazione della norma...» Il dover essere della norma (fattispecie astratta) e l essere del fatto (fattispecie concreta)...» Norme ordinate a sistema...» Sistema orientato ad ordinare istituzionalmente la società.» Il diritto è il sistema normativo dello Stato...» Lo Stato: intuizione della nozione...» Lo Stato è istituzione politica moderna; ed è teoria di intenso contenuto ideologico...» Definizione del concetto...» Lo Stato e il Diritto...» Della provenienza statale del diritto e degli altri sistemi di norme a vocazione generale...» Il criterio formale, della provenienza statale, nella definizione del diritto...» La definizione studiata corrisponde alle caratteristiche del diritto positivo...» 67
4 INDICE XI 4.2.-La missione del giudice per il positivismo... Pag Il compito della Dottrina...» La missione del legislatore per il positivista...» Neutralità tecnica della definizione formale del Diritto...» La discussione sul fondamento del Diritto positivo: il diritto naturale...» Giusnaturalismo (ius quia instum) e Giuspositivismo (ius quia iussum) nel pensiero di oggi...» È con l avvento dello Stato che si definisce la moderna contrapposizione del diritto positivo al diritto naturale...» Gli argomenti del giuspositivista contro il giusnaturalista..» 81 CAPO III INSUFFICIENZA DELLA DEFINIZIONE TRADIZIONALE DEL DIRITTO 1.- L esperienza contraddice le conclusioni del positivismo: la missione del giudice non si esaurisce nell accertare la norma definita dal diritto... Pag Insufficienza del criterio formale per la definizione del diritto nella dinamica della società...» Il criterio formale presuppone una realtà statica, mentre il diritto è pensato per regolare accadimenti futuri...» La norma per il caso concreto è il risultato creativo dell interpretazione del diritto...» La discussione sul giusto diritto nella creazione della norma per il caso concreto... Pag Il problema è dare regola alla decisione. Il processo giurisdizionale...» 92 CAPO IV LA DEFINIZIONE DEL DIRITTO NELLA PROSPETTIVA DEL PROCESSO GIURISDIZIONALE 1.- La componente processo, come istituto e come argomentazione, nella definizione del diritto... Pag Le tecniche istituzionali del processo creano le condizioni del Diritto...» 96
5 XII INDICE 2.1.-Realizzare nei fatti la soggezione al diritto (Rule of Law)... Pag Le principali tecniche istituzionali del processo giurisdizionale...» I postulati dell argomentazione giuridica...» Il processo definisce il diritto...» La giuridicità della norma che istituisce la Corte: l ordine istituzionale e l ordine normativo del sistema giuridico, complessivamente considerato...» La missione del giudice...» L apporto della Dottrina nella configurazione del Diritto...» La Dottrina concorre alla formazione del Diritto...» Diritto positivo e Diritto naturale sviluppano argomenti del discorso giuridico...» L apporto del legislatore nell elaborazione (nella configurazione) del diritto...» Riconsiderazione in sintesi della definizione del diritto...» 116 PARTE II IL DISCORSO GIURIDICO PREMESSA: Come poniamo la questione della razionalità giuridica. Pag. 123 CAPO I LA LOGICA DELLA SENTENZA 1.- Lo stile della sentenza... Pag Forma di esposizione e forma di ragionamento...» Diversità di forme di ragionamento secondo le esperienze...» La forma logico-deduttiva. Il sillogismo giudiziario...» Casistica...» Analisi del sillogismo: fattispecie astratta, fattispecie concreta, decisione...» Le conclusioni del sillogismo hanno lo stesso grado di verità (certezza) delle premesse. La questione di come si pone la fattispecie astratta (premessa maggiore)...» 137
6 INDICE XIII 3.- Metodo di determinazione del diritto per il caso concreto: la deduzione della norma dal diritto. Crisi del metodo: l irrazionalismo giuridico... Pag La diversità di metodi riflette diversità di filosofie e di politiche sulla giustizia...» a) La scuola dell esegesi...» Insoddisfazione per il metodo dell esegesi nel confronto con l esperienza...» b) Il metodo dommatico...» Insufficienze anche di questo metodo...» c) Positivismo sociologico: metodo storico-evolutivo...» Come operano nel processo i tre metodi...» Crisi del metodo giuridico: la decisione è politica...» d) La scuola del diritto libero...» Richiamo alle concezioni di tre autori particolarmente significativi ai fini di queste Lezioni...» Conclusioni: e) L irrazionalismo giuridico...» Nell esperienza la decisione di diritto non è pura irrazionalità. L argomentazione della sentenza è discorso razionale...» L ordine giuridico, che troviamo nei fatti, presuppone la razionalità del sistema concettuale che lo immedesima...» La sentenza come conclusione del discorso argomentativo, organizzato istituzionalmente nel processo, articolato nel sillogismo...» 181 CAPO II LE CARATTERISTICHE GENERALI DEL DISCORSO GIURIDICO 1.- Il discorso strumento intellettuale idoneo a spiegare l esperienza giuridica... Pag L esperienza giuridica si sviluppa nel discorso...» Il discorso come categoria della lingua e del pensiero...» La razionalità dell argomentazione giuridica...» Il discorso giuridico...» Elevato tecnicismo professionale...» Tipologia dei discorsi giuridici: giurisdizionale, legislativo, dottrinario...» 192
7 XIV INDICE 2.3.-Nell esperienza contemporanea il discorso giuridico si caratterizza nella prospettiva dell applicazione della norma della legge ai casi della vita... Pag La dottrina dà il tessuto connettivo del discorso giuridico in generale: suddivisione della materia...» 195 CAPO III LA LOGICA DELLA DOTTRINA 1.- La dottrina... Pag La dogmatica...» La scienza del diritto...» 200 CAPO IV STRUTTURA ARGOMENTATIVA DEL DISCORSO DELLA DOTTRINA GIURIDICA (DELL INTERPRETAZIONE) 1.- L interpretazione è l argomentazione giuridica... Pag Nozione...» Tipologia dei discorsi interpretativi...» Le regole (direttive) d interpretazione nella tradizione delle codificazioni...» Ricognizione...» Le disposizioni sull interpretazione come disciplina del potere del giudice nei rapporti con il legislatore...» Il dispositivo argomentativo dell interpretazione...» Il postulato dell adesione dell interprete al pensiero del legislatore...» L interpretazione grammaticale...» L interpretazione logica...» Gli argomenti di logica interna: i canoni dell interpretazione...» Gli argomenti di logica esterna...» Diretta assunzione dell interpretazione della legge...» 227
8 INDICE XV Determinazione dell intenzione della legge... Pag La correzione del senso fatto palese dalle parole con il senso della legge...» I-L argomentazione per analogia...» I/a-Nozione...» I/b-Svolgimento di alcuni esempi di analogia giuridica..» II--Interpretazione estensiva...» III-Interpretazione restrittiva e abrogante...» IV-Analogia iuris: i principi generali...» L impiego degli strumenti correttivi del testo nell ar gomentazione giuridica...» 245 MATERIALE PER ESERCITAZIONI a cura di Amelia Bernardo I-L attività giurisdizionale... Pag. 251 II-Il processo civile...» 254 III-L argomentazione nel processo...» Le premesse del sillogismo giudiziario...» Razionalità della decisione...» I casi...» 280 -Giubergia. Giudizio di diritto e giudizio d equità...» 280 -Coniugi Anselmi. i canoni interpretativi...» 284 -Coniugi Stern (c.d. Caso Baby M.); Calvert; Davis: le lacune del diritto...» 290 -Società Torino Calcio (c.d. caso Superga); Meroni: l interpretazione evolutiva del diritto...» 298 -Le sentinelle dell ex DDR: il diritto naturale nelle decisioni della Corte...» 303 -Francovich: il diritto comune europeo nelle decisioni della Corte di Giustizia UE...» 305 IV-La Dottrina...» 309 FERRARA Francesco, Elaborazione scientifica. Il diritto come scien-
9 XVI INDICE za da Trattato di diritto civile italiano. Dottrine generali, Roma, Pag. 309 DEGNI Francesco, Il metodo storico evolutivo da L interpretazione della legge, Napoli, » 316 IRTI Natalino, L indagine della comune intenzione e la ricognizione del senso letterale da Testo e Contesto, Padova, » 318 CARRARA Francesco, Programma del corso di diritto criminale dettato nell Università di Pisa, Lucca » 319 La causa: POTHIER R. G., Della mancanza di causa nel contratto da Opere di R.G. Pothier, Livorno, » 320 La causa nel Codice Civile Francese: art » 320 SANTORO PASSARELLI Francesco, Il concetto di causa da Dottrine Generali del Diritto Civile, Napoli ristampa » 320 VISENTINI Gustavo, La dommatica da La teoria della personalità giuridica ed i problemi della società per azioni, in Rivista delle società, » 321 INDICE DEGLI AUTORI...» 323
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