CAPITOLO 1 - Caratteristiche e funzione dei contratti di distribuzione

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1 Parte I - LA DISTRIBUZIONE IN GENERALE CAPITOLO 1 - Caratteristiche e funzione dei contratti di distribuzione 1. La nozione di contratti di distribuzione La nozione economico-sociale di contratti di distribuzione Precisazioni terminologiche Distinzioni tra le varie figure Contratti con intermediari o rivenditori Forme di distribuzione integrata e non... 7 CAPITOLO 2 - I contratti internazionali di distribuzione 1. Introduzione Importanza dei rapporti internazionali per il professionista italiano Questioni particolari collegate all internazionalità del rapporto La legge applicabile in generale L individuazione della legge applicabile: sua rilevanza Due alternative: approccio tradizionale e lex mercatoria Le norme di diritto internazionale privato La legge applicabile in assenza di scelta La scelta della legge applicabile Il principio della libertà di scelta La scelta tacita o implicita della legge applicabile Situazioni in cui la libertà di scelta è limitata La redazione della clausola di scelta della legge applicabile L efficacia della scelta della legge applicabile Norme semplicemente imperative e norme internazionalmente imperative Leggi nazionali che attuano direttive europee: il caso Ingmar Applicazione di norme internazionalmente imperative da parte dei giudici nazionali Le principali alternative di scelta della legge applicabile Scelta della legge del proprio paese Scelta della legge del paese della controparte Scelta della legge di uno Stato terzo Scelta della lex mercatoria/principi Unidroit Rinuncia a qualsiasi scelta della legge applicabile I modi di risoluzione delle controversie La scelta tra arbitrato e giurisdizione ordinaria Conciliazione, mediazione e ADR La disciplina dell arbitrato internazionale La convenzione di New York del Arbitrato ad hoc ed arbitrato istituzionale La scelta dell istituzione arbitrale Istituzioni attive nell arbitrato internazionale Istituzioni arbitrali italiane VII

2 8. La redazione della clausola arbitrale La forma scritta Gli elementi essenziali Gli elementi opzionali Il ricorso alla giurisdizione ordinaria Il regime applicabile nell area giurisdizionale europea La normativa «interna» di diritto processuale internazionale Strategie per la scelta del foro Parte II - IL CONTRATTO DI AGENZIA CAPITOLO 3 - Il quadro normativo generale 1. Origine ed evoluzione della figura dell agente di commercio La normativa italiana in materia di agenzia Le norme del codice civile La L. 03/05/1985, n. 204 sul ruolo degli agenti e successivi sviluppi La disciplina processuale La contrattazione collettiva Gli accordi economici collettivi (AEC) Tipi di accordi economici collettivi Presupposti per l applicazione degli AEC di diritto comune Efficacia (derogabilità) dei contratti collettivi di diritto comune La Dir. europea 86/653/CEE Caratteristiche generali della direttiva L attuazione della direttiva Efficacia della direttiva nell ordinamento interno Situazioni di potenziale conflitto tra la legge italiana e la direttiva Applicabilità della direttiva agli agenti che non promuovono la vendita di merci CAPITOLO 4 - La nozione di agente di commercio 1. La definizione di agente La definizione di agente nel codice civile e negli AEC La nozione di agente commerciale nella direttiva europea La nozione di agency nei paesi di common law Gli elementi tipici della nozione di agenzia L attività tipica dell agente di commercio: la promozione di affari Soggetti che svolgono attività diverse dalla promozione/intermediazione Promozione d affari in via indiretta: propagandisti e figure simili Supervisione e coordinamento di altri agenti Altre situazioni particolari Situazioni particolari previste negli AEC Agenti che vendono esclusivamente a privati consumatori VIII

3 3.2. Agenti operanti in «tentata vendita» Agenzia e altri contratti simili Contratto di commissione Contratti con rivenditori (concessione, franchising, ecc.) Eventuali attività accessorie svolte dall agente L obbligo di promuovere affari in via continuativa Agenti e procacciatori d affari Agenti e mediatori Agenzia e mandato Lo svolgimento dell attività in via autonoma: agenzia e lavoro subordinato Obbligo del preponente di rispettare l autonomia dell agente I criteri distintivi tra agenzia e lavoro subordinato Attività di agenzia esercitata in via accessoria Impostazione del problema Soggetti che svolgono contemporaneamente l attività di rivenditore e di intermediario Attività di agenzia per un altro agente: il rapporto di sub-agenzia Poteri di rappresentanza dell agente La rappresentanza passiva dell agente Il potere di concludere contratti CAPITOLO 5 - Oggetto e forma del contratto di agenzia 1. Gli elementi essenziali del contratto: zona, clienti, prodotti, provvigione Contratti che non individuano una zona determinata Le modifiche unilaterali del contratto Limiti alla facoltà di modificare unilateralmente elementi essenziali del contratto Le variazioni dell oggetto (zona, clientela, prodotti, provvigioni) nella disciplina collettiva Problemi relativi alla forma del contratto di agenzia Il diritto di ottenere un documento scritto Il requisito della forma scritta ad probationem Coordinamento tra il requisito della forma scritta e il diritto ad ottenere un documento scritto Il riferimento obbligatorio agli AEC CAPITOLO 6 - Diritti ed obblighi delle parti 1. Premessa Gli obblighi di collaborazione delle parti L obbligo dell agente di tutelare gli interessi del preponente e di agire con lealtà e buona fede L obbligo dell agente di seguire le istruzioni del preponente L obbligo del preponente di agire con lealtà e buona fede IX

4 3. Gli obblighi di informazione L obbligo dell agente di informare il preponente L obbligo del preponente di informare l agente Il diritto dell agente di ottenere tutte le informazioni necessarie per verificare l importo delle provvigioni liquidate ed in particolare un estratto dei libri contabili Gli strumenti processuali utilizzabili dall agente per ottenere le informazioni necessarie La promozione dei contratti e l accettazione degli ordini L obbligo di promuovere la conclusione di contratti: conseguenze del suo mancato adempimento La previsione contrattuale di minimi di fatturato Modalità dell attività di promozione: il rispetto delle condizioni contrattuali fissate dal preponente L accettazione degli ordini da parte del preponente Il regime dell esclusiva reciproca L esclusiva di zona in favore dell agente L obbligo di non concorrenza dell agente L obbligo di non concorrenza postcontrattuale La disciplina dell art bis c.c L indennità dovuta per l obbligo di non concorrenza Conseguenze della violazione del patto di non concorrenza Aspetti fiscali Responsabilità dell agente in caso di insolvenza dei clienti Responsabilità dell agente nella scelta dei clienti Lo star del credere: sua sostanziale abolizione con l art. 1746, comma 3, c.c Soluzioni alternative volte a responsabilizzare l agente Aspetti fiscali Attività di riscossione dei crediti (incasso) Il divieto di riscuotere e di concedere sconti o dilazioni La remunerazione dell attività di incasso CAPITOLO 7 - La remunerazione dell agente 1. La nozione di provvigione; provvigione e altri compensi Le spese dell agenzia e la loro remunerazione La remunerazione delle attività accessorie Remunerazione fissa e minimi garantiti Distinzione tra presupposti del diritto alla provvigione e sua maturazione Casi in cui sorge il diritto alla provvigione (presupposti del diritto alla provvigione) Affari promossi direttamente dall agente Affari successivi con clienti procurati dall agente Affari «diretti» con clienti appartenenti alla zona o gruppo di clienti riservati all agente X

5 5. La provvigione su affari conclusi dopo la cessazione del contratto di agenzia Il regime previsto dalla direttiva europea e dall art. 1748, comma 3, c.c Il regime integrativo dell art. 6, comma 12, AEC Industria Problemi relativi a contratti di lunga durata procurati dall agente Possibili soluzioni contrattuali Momento in cui matura il diritto alla provvigione Regime generale: esecuzione della prestazione da parte del preponente Regime alternativo da pattuirsi nel contratto individuale: esecuzione della prestazione da parte del terzo (buon fine) La maturazione della provvigione secondo gli AEC Opportunità di espresse clausole contrattuali sul buon fine La provvigione sugli affari conclusi e non eseguiti La disciplina della direttiva europea La disciplina dell art. 1748, comma 6, c.c.: l obbligo di «restituire» le provvigioni ricevute La nozione di causa imputabile al preponente La disciplina degli accordi collettivi Il regime degli affari stornati Calcolo, liquidazione e pagamento della provvigione La base su cui calcolare la provvigione; indeducibilità degli sconti di valuta Sistemi di calcolo della provvigione Calcolo in caso di insolvenza parziale Liquidazione e pagamento della provvigione Interessi in caso di ritardo Anticipi sulle provvigioni Problemi collegati alla prova del diritto dell agente alla provvigione La prescrizione del diritto alla provvigione Aspetti fiscali Imputazione in bilancio e competenza fiscale delle provvigioni Obblighi in materia di ritenute La disciplina iva delle prestazioni di intermediazione CAPITOLO 8 - Durata e scioglimento del contratto 1. Premessa: contratto a termine e a tempo indeterminato Il contratto di agenzia a tempo determinato Contratto a termine rinnovato o eseguito dopo la scadenza Applicazione degli AEC ai contratti a termine Obbligo di informare l agente del mancato rinnovo del contratto a termine Il contratto a tempo indeterminato I termini di preavviso previsti dall art. 1750, comma 3, c.c I termini di preavviso previsti dagli AEC La comunicazione del recesso ad nutum XI

6 3.4. Obblighi delle parti durante il preavviso Lo scioglimento anticipato del contratto Recesso per giusta causa e risoluzione per inadempimento La giusta causa di scioglimento anticipato Le modalità del recesso per giusta causa: immediatezza e indicazione dei motivi Determinazione contrattuale dei motivi di recesso in tronco o di risoluzione per inadempimento Conseguenze dell ingiustificato recesso anticipato Altre ipotesi di scioglimento del contratto La risoluzione consensuale Scioglimento o messa in liquidazione della società preponente La previsione di un periodo di prova CAPITOLO 9 - L indennità di scioglimento del contratto 1. L indennità di scioglimento nelle legislazioni dei paesi europei Il modello tedesco di indennità di clientela Il sistema francese della riparazione del pregiudizio Il sistema italiano dell indennità proporzionale alle provvigioni percepite nel corso del rapporto L indennità nella direttiva europea Le due soluzioni alternative previste nella direttiva L indennità di clientela tedesca La riparazione del pregiudizio francese Rilevanza dei modelli originari per l applicazione delle norme nazionali di attuazione L attuazione in Italia della norma sull indennità Il testo dell art c.c. introdotto nel Le modifiche introdotte nel La disciplina collettiva dell indennità L indennità di scioglimento secondo l AEC Industria Le diverse componenti dell indennità e le disposizioni di carattere generale L indennità di risoluzione del rapporto (FIRR) L indennità suppletiva di clientela L indennità meritocratica Entrata in vigore e norme transitorie Il calcolo dell indennità meritocratica Esempi di calcolo dell indennità L indennità di scioglimento secondo l AEC Commercio La questione della legittimità della disciplina collettiva dell indennità Il dibattito nel periodo precedente la sentenza Honyvem La sentenza Honyvem La giurisprudenza successiva alla sentenza Honyvem Conclusioni sui rapporti tra gli AEC vigenti e l art c.c XII

7 7. La determinazione dell indennità secondo l art c.c Prima fase: accertamento della sussistenza dei requisiti richiesti dalla norma Seconda fase: determinazione dell ammontare dell indennità I casi di esclusione del diritto all indennità Risoluzione per giusta causa ad opera del preponente Recesso dell agente Cessione del contratto di agenzia Risoluzione consensuale e/o per mutuo dissenso Cessazione per cause indipendenti dalla volontà delle parti Il termine di decadenza per far valere il diritto all indennità Data da cui decorre il termine di decadenza Requisiti della comunicazione dell agente Il diritto al risarcimento del danno Aspetti fiscali dell indennità di scioglimento del contratto Imputazione in bilancio e competenza fiscale delle indennità Obblighi in materia di ritenute Regime IVA delle indennità CAPITOLO 10 Gli eventi sospensivi della prestazione 1. Premessa L obbligo di comunicazione al preponente La regolamentazione collettiva Malattia ed infortuno: la sospensione del rapporto Continua: la sostituzione dell agente Continua: il superamento del termine massimo Gravidanza e puerperio Il trattamento assicurativo Il trattamento assicurativo di fonte collettiva Il trattamento assicurativo dell Enasarco CAPITOLO 11 I rapporti con l Enasarco: il FIRR ed il trattamento di previdenza 1. Premessa L Enasarco e le sue peculiarità Il Fondo Indennità Risoluzione Rapporto (FIRR) Natura e misura dell obbligo di accantonamento del FIRR Il funzionamento del Fondo Le modalità di versamento Gli interessi sulle somme accantonate La liquidazione dell indennità Il trattamento di previdenza La previdenza di base La previdenza integrativa L obbligo di iscrizione XIII

8 8. La contribuzione previdenziale Massimali provigionali e minimali contributivi La liquidazione dei contributi previdenziali Le prestazioni previdenziali La pensione di vecchiaia Altre prestazioni previdenziali Le prestazioni assistenziali CAPITOLO 12 Risoluzione delle controversie 1. Premessa Disciplina speciale del processo del lavoro Ambito di applicazione del rito del lavoro La rivalutazione monetaria La competenza territoriale La competenza per territorio nei rapporti «parasubordinati» La competenza per territorio nei rapporti non «parasubordinati» Termine per eccepire l incompetenza Arbitrabilità delle controversie tra preponenti e agenti L efficacia di eventuali rinunzie o transazioni Il privilegio sui crediti dell agente in caso di fallimento del preponente Parte III ALTRE FIGURE DI INTERMEDIARI CAPITOLO 13 Gli intermediari occasionali 1. Le varie tipologie contrattuali Il contratto di mediazione Il c.d. sponsor Il procacciatore d affari I c.d. non-circumvention and non-disclosure agreements Intermediari occasionali nei rapporti internazionali Intermediari occasionali e processo del lavoro Aspetti fiscali CAPITOLO 14 Gli incaricati alla vendita diretta a domicilio (L. n.173/2005) 1. La vendita diretta a domicilio Premessa Le normative di riferimento Le definizioni della vendita a domicilio Le fattispecie escluse dalla vendita a domicilio Il divieto delle forme di vendita piramidali e dei giochi a catene Gli elementi presuntivi delle vendite piramidali Le sanzioni penali della L. 173/2005 per le vendite piramidali XIV

9 1.8. La normativa sanzionatoria del Codice del Consumo Gli incaricati alla vendita diretta a domicilio Premessa La comunicazione degli elenchi all Autorità di P.S. e la responsabilità agli effetti civili della casa mandante Il tesserino di riconoscimento Le incompatibilità e i requisiti professionali La promozione diretta e indiretta Le quattro figure di incaricati di vendita diretta L incaricato subordinato L incaricato agente L incaricato abituale L incaricato occasionale Le disposizioni particolari riguardanti l attività degli incaricati l divieto di imposizione dell obbligo di acquistare beni, materiali e/o servizi Il diritto dell incaricato alla restituzione ed al rimborso dei beni e materiali acquistati L obbligo dell incaricato di attenersi alle modalità e condizioni generali di vendita La esclusione della facoltà di riscossione Il diritto ad un compenso provvigionale La forma scritta dell incarico La libertà di recesso e il diritto di ripensamento Le sanzioni Parte IV I CONTRATTI CON I RIVENDITORI CAPITOLO 15 Il contratto di concessione di vendita 1. Il contratto di concessione di vendita in generale Caratteristiche del contratto di concessione Distinzione rispetto al cliente abituale Natura giuridica del contratto di concessione di vendita Diritti ed obblighi delle parti L obbligo del concedente di tutelare gli interessi del concessionario L obbligo del concessionario di promuovere le vendite Estensione dell obbligo promozionale eventualmente pattuito La previsione di minimi d acquisto L esclusiva reciproca L esclusiva di zona L obbligo di non distribuire prodotti concorrenti La fornitura dei prodotti al concessionario La disciplina applicabile ai singoli contratti di vendita Durata e scioglimento del contratto XV

10 4. La protezione riconosciuta nel contratto di concessione di vendita in alcune legislazioni straniere Aspetti fiscali CAPITOLO 16 Il contratto di franchising 1. Il franchising in generale Le origini del franchising La nozione economico-sociale del franchising Gli interventi legislativi in materia di franchising Il franchising nelle leggi nazionali La legge modello dell Unidroit La L. 06/05/2004, n La nozione di franchising accolta nella L. n. 129/ Contratto tra due soggetti giuridici economicamente e giuridicamente indipendenti Concessione della disponibilità di diritti di proprietà industriale o intellettuale Il corrispettivo a carico del franchisee Inserimento dell affiliato in un «sistema» costituito da una pluralità di affiliati Commercializzazione di beni o servizi Gli elementi desumibili dall art. 3, comma La distinzione tra elementi essenziali ed eventuali Individuazione degli elementi essenziali risultanti dall art. 3, comma Individuazione degli elementi eventuali risultanti dall art. 3, comma Forme particolari di franchising Il master franchising Il corner franchising Forma e contenuto del contratto di franchising Il requisito della forma scritta Conseguenze del requisito della forma scritta Il problema della conversione del contratto di franchising nullo Obblighi delle parti nella fase che precede la conclusione del contratto Premessa: obblighi di informazione in generale e informazioni da dare nel contratto (e relativi allegati) Obblighi di informazione precedenti alla sottoscrizione del contratto L obbligo di disclosure dei franchisors operanti all estero L obbligo «generale» di correttezza e di informazione precontrattuale Conseguenze della violazione degli obblighi di informazione Mancanza di una previsione legislativa specifica L interpretazione della giurisprudenza Altri aspetti disciplinati dalla L. n. 129/ Sperimentazione preventiva della formula commerciale Durata e cessazione del contratto L obbligo dell affiliato di non trasferire la sede XVI

11 11.4. L obbligo del franchisee di rispettare il segreto La disciplina della conciliazione Aspetti relativi alla location del punto vendita Coordinamento col contratto di locazione stipulato col franchisee Affitto di azienda Contratto di locazione dei locali in capo al franchisee Franchising e fallimento Il contratto internazionale di franchising La legge applicabile al contratto di franchising La legge applicabile alla fase precontrattuale Norme di applicazione necessaria Foro competente La scelta del foro I c.d. fori alternativi L efficacia di eventuali clausole di arbitrato internazionale Aspetti fiscali CAPITOLO 17 Altri contratti di distribuzione 1. Il contratto di somministrazione Contratti che implicano una fornitura continuativa di prodotti I contratti di acquisto esclusivo Le diverse funzioni che può assumere l esclusiva d acquisto Esclusive d acquisto intese a vincolare i dettaglianti ad un fornitore I contratti di distribuzione selettiva Caratteristiche generali I diversi tipi di selezione dei punti vendita Caratteristiche particolari dei contratti di distribuzione selettiva Parte V - LA NORMATIVA ANTITRUST CAPITOLO 18 La normativa antitrust in generale 1. Premessa: normativa europea e normativa interna italiana Il divieto delle intese L applicazione dell art. 101 TFUE: la nuova disciplina introdotta in seguito alla c.d. «modernizzazione» I presupposti per l applicazione del divieto delle intese Accordi che non rientrano sotto il divieto dell art. 101, par Situazioni in cui manca una pluralità di imprese: accordi tra società del medesimo gruppo Situazioni in cui manca un accordo tra imprese: comportamenti unilaterali Accordi che non incidono sul commercio tra Stati membri XVII

12 3.4. Accordi che non incidono in modo sensibile sul mercato (c.d. intese «minori») Accordi rientranti sotto la c.d. rule of reason Accordi esentati sulla base dell art. 101, par. 3, TFUE Applicazione dell esenzione in via individuale I regolamenti di esenzione per categoria I regolamenti di esenzione nel settore della distribuzione Il Regolamento n. 330/2010 sulle intese verticali Caratteristiche generali Gli orientamenti (guidelines) sulle restrizioni verticali CAPITOLO 19 La normativa antitrust applicabile ai singoli contratti 1. La normativa applicabile agli agenti di commercio ed altri intermediari Il punto di partenza: l agente come ausiliario del preponente Distinzione tra «veri» contratti di agenzia e contratti di agenzia soggetti al divieto delle intese Applicabilità parziale del divieto delle intese ai veri agenti Il regime applicabile ai contratti di agenzia rientranti sotto il divieto delle intese Conclusioni La normativa antitrust applicabile ai contratti di concessione di vendita (distribuzione) Evoluzione storica: esclusive aperte ed esclusive chiuse Il caso Grundig La sentenza Technique Minière Continua: i contratti di concessione di vendita nel Regolamento n. 330/ Il regime dell esclusiva Restrizioni territoriali e di clientela; le vendite attive e passive I divieti di esportazione e misure analoghe L obbligo di non concorrenza nel corso del contratto L obbligo di non concorrenza postcontrattuale I prezzi imposti Il regime applicabile agli accordi che superano la soglia di mercato del 30% La disciplina antitrust dei contratti di acquisto esclusivo Primi sviluppi giurisprudenziali sull effetto cumulativo La sentenza Delimitis Successivi sviluppi nel settore della birra La giurisprudenza relativa al settore dei gelati La disciplina antitrust dei contratti di distribuzione selettiva I precedenti della Commissione e la giurisprudenza della Corte La distribuzione selettiva nel Reg. n. 330/ La normativa antitrust applicabile ai contratti di franchising La giurisprudenza della Corte: il caso Pronuptia Continua: le clausole cui non si applica il divieto delle intese XVIII

13 6.3. Continua: le clausole vietate dall art. 101, Il franchising nel Reg. n. 330/ Il regime applicabile alle singole clausole La normativa antitrust italiana Parte VI LA DISTRIBUZIONE SU INTERNET CAPITOLO 20 La distribuzione su internet da parte del fabbricante/preponente 1. Diverse modalità di operare tramite internet Vendita diretta dal proprio sito Vendita tramite portali che agiscono come intermediari Vendita tramite portali re-tailers, ecc Il coordinamento con l eventuale rete esistente La scelta commerciale L aspetto legale: esclusive concesse ad agenti e rivenditori Le modalità di vendita su internet La normativa applicabile Le prescrizioni da rispettare La risoluzione delle controversie Aspetti fiscali CAPITOLO 21 La distribuzione su internet da parte dell agente rivenditore 1. Il diritto dell agente/rivenditore di vendere tramite internet Possibilità di vietare all agente l uso di internet Divieto di impedire la vendita su internet ai rivenditori Indice analitico XIX