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1 SOMMARIO Presentazione... XV CAPITOLO 1 TUTELACAUTELARE 1. Profili generali La tutela cautelare uniforme Rilevanza costituzionale Potere d ufficio I caratteri La sommarietà La strumentalità Strumentalità e tutela anticipatoria Strumentalità e competenza La provvisorietà La variabilità L ordinanza di accoglimento Modalità attuativo-esecutive Cessazione della materia del contendere L ordinanza implicita Il dibattito sui termini Quando il giudice fissa un termine superiore a quello legale La dubbia operatività della sospensione feriale La preferibile tesi esoprocessuale La tesi processuale Il dies a quo Il problema della notifica della domanda di merito La tesi della notifica presso il difensore La preferibile tesi della notifica presso la parte sostanziale L assenza di efficacia sospensiva VII

2 CAPITOLO 2 FUMUS BONI IURISEPERICULUM IN MORA 1. Premessa logica L atipicità Rapporto tra fumus e periculum Il fumus boni iuris L impostazione prevalente della verosimiglianza L impostazione minoritaria della probabilità La ragionevole probabilità di accoglimento nell appello filtrato Casistica sul requisito del fumus boni iuris La prova L incidenza della non contestazione La tesi negativa La preferibile tesi positiva Il periculum in mora Periculum in mora implicito La tesi minoritaria positiva La tesi prevalente negativa La tesi della tolleranza Critiche alla tesi della tolleranza Imminenza Precisazioni giurisprudenziali sull imminenza La prova dell imminenza Irreparabilità La teoria classica dei diritti assoluti La teoria dei beni infungibili La preferibile teoria della tutela non altrimenti satisfattiva Lo scarto intollerabile Applicazioni giurisprudenziali Il problema del danno patrimoniale I pregiudizi a contenuto patrimoniale e non patrimoniale (natura ibrida) La giurisprudenza sulla natura ibrida di certi pregiudizi Irreparabilità e diritti reali Il diritto all adempimento è diverso dal risarcimento Il problema delle situazioni strumentali La tesi minoritaria preferibile dell inammissibilità La tesi prevalente dell ammissibilità VIII

3 6. Titolo esecutivo e tutela atipica Requisito della causalità diretta? La tesi prevalente negativa La preferibile tesi precauzionale positiva CAPITOLO 3 ATTIVAZIONE IN VIA RESIDUALE 1. Attivazione fuori dei casi regolati Corollari logici della norma Interpretazione formale o sostanziale? La minoritaria ricostruzione formale La prevalente ricostruzione sostanziale Residualità in concreto oppure in astratto? La tesi della residualità in concreto La tesi prevalente (e preferibile) della residualità in astratto Residualità extra codicem L incidenza della riforma sulla c.d. semplificazione dei riti Residualità e misure sommarie non cautelari Tesi positiva minoritaria Tesi negativa prevalente Tesi mediana preferibile Posizioni giuridiche non tutelabili La nuova teoria della residualità doppia L inciso diritto in via ordinaria Tesi prevalente di via ordinaria nel senso di processo ordinario Casistica favorevole alla tesi prevalente Tesi minoritaria preferibile di via ordinaria nel senso di non cautelare Il problema della residualità rispetto al rito sommario di cognizione La preferibile tesi della presenza di residualità Residualità e procedimenti camerali Procedimento camerale cautelare Procedimento camerale non cautelare Casistica in tema di procedimenti camerali Residualità ed azioni inibitorie Residualità e procedimento per decreto ingiuntivo La minoritaria tesi dell ammissibilità della tutela ex art. 700 c.p.c La prevalente tesi dell inammissibilità della tutela ex art. 700 c.p.c IX

4 14. Residualità ed atti esecutivi Residualità ed esecuzione L impatto della L. n. 80/ La tesi prevalente della natura cautelare della sospensione all esecuzione La tutela ex art. 700 c.p.c. È compatibile con il rito Fornero? Potere d ufficio e iura novit curia Eccezioni in senso stretto ed in senso lato Misura cautelare tipica ed atipica in un unico provvedimento CAPITOLO 4 DIRITTITUTELABILI 1. L inciso suo diritto Diritti assoluti e personalità Il caso della concorrenza La tesi negativa minoritaria La tesi prevalente positiva La preferibile tesi mediana imposta dalla causalità Azioni di condanna al risarcimento Gli obblighi di fare e non fare Casistica giurisprudenziale Attuazione degli obblighi di fare infungibile o di non fare ex art bis c.p.c Il diritto alla consegna Tutela dichiarativa Tutela costitutiva Il problema della cancellazione della trascrizione di domande giudiziali La tesi prevalente negativa La tesi minoritaria positiva La preferibile tesi mediana Il problema della cancellazione di ipoteche La tesi prevalente letterale La tesi logica minoritaria La tesi recente preferibile Casistica giurisprudenziale CAPITOLO 5 PROCEDIMENTO 1. La competenza X

5 1.1. Competenza anteriore alla causa Regolamento di competenza Regolamento di giurisdizione Competenza in corso di causa Giudizio cautelare e pendenza in sede di impugnazione Pendenza dei termini per proporre l impugnazione Pendenza di lite davanti al giudice straniero e rapporti con l azione penale Il ricorso introduttivo Istanza formulata in udienza ed inserita nel verbale Eccezione al regime della sospensione feriale I caratteri dell istruzione Istruttoria d ufficio La tesi negativa maggioritaria La tesi minoritaria positiva La preferibile tesi mediana Il decreto inaudita altera parte La mancata fissazione dell udienza di comparizione Notifica del ricorso e decreto Domanda riconvenzionale ed intervento di terzi Il provvedimento La procura Le spese I nuovi parametri forensi La disciplina transitoria L accordo CAPITOLO 6 LA FASE ESECUTIVA 1. La normativa sull attuazione Attuazione delle misure cautelari aventi ad oggetto somme di denaro Competenza Opposizione Attuazione delle misure cautelari aventi ad oggetto obblighi di consegna, rilascio, fare o non fare Il giudice che ha emanato il provvedimento cautelare Provvedimento emanato in sede di reclamo L opposizione Vi è spazio per le astreintes? XI

6 4. Contenuto del provvedimento di attuazione Responsabilità aggravata Casi giurisprudenziali Responsabilità aggravata da attuazione della cautela Il carattere oggettivo nella giurisprudenza Il carattere soggettivo nella giurisprudenza La prova del danno La preferibile tesi della prova attenuata Casistica giurisprudenziale sull esecuzione della misura cautelare Segue: sulla trascrizione di domande giudiziali Segue: sull iscrizione ipotecaria Segue: sull esecuzione forzata Forma ed istanza risarcitoria I possibili danni da responsabilità aggravata CAPITOLO 7 MODIFICA, REVOCA, RECLAMO 1. Modifica e revoca Sopravvenienze La prova La competenza Il procedimento di cui al 1 comma dell art. 669-decies c.p.c La forma dell istanza Procedimento inaudita altera parte Dies ad quem Mezzi istruttori Il procedimento di cui al 2 comma dell art. 669-decies c.p.c Il modello procedimentale Il provvedimento Casistica in tema di revoca e modifica Il reclamo I provvedimenti reclamabili Reclamabilità del provvedimento che modifica o revoca le misure cautelari già concesse Termini per la proposizione del reclamo Competenza Il terzo pregiudicato Reclamo incidentale Il contraddittorio XII

7 5.7. Motivi specifici Oggetto del reclamo Poteri istruttori Il problema delle preclusioni Il provvedimento finale dopo il reclamo La sospensione dell esecuzione Casistica sul reclamo Indice analitico XIII

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