QUADERNI del Consiglio Superiore della Magistratura

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1 QUADERNI del Consiglio Superiore della Magistratura LA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO Roma, gennaio 2003; febbraio 2003; 6-8 febbraio 2003; febbraio 2003

2 QUADERNI DEL CONSIGLIO SUPERIORE DELLA MAGISTRATURA Anno 2004, Numero 139 Pubblicazione interna per l Ordine giudiziario curata dal Consiglio Superiore della Magistratura

3 PREMESSA Il Quaderno raccoglie le relazioni svolte negli incontri di studio organizzati sul tema della riforma del diritto societario, di cui due dedicati alla materia civilistica, sia di diritto sostanziale che di diritto processuale, tenutisi nei giorni gennaio e febbraio 2003, e due rivolti alle modifiche legislative attuate nel campo penale, svoltisi dal 6 all 8 febbraio e dal 17 al 19 febbraio Le nuove discipline sulla società di capitali, sul processo civile e sugli illeciti penali, attuate, rispettivamente, con i decreti legislativi n. 6 e 5 del 2003 e n. 61 del 2002, in esecuzione della legge delega n. 366 del 2001, hanno, com è noto, interessato l intera materia del diritto societario, modificando profondamente i precedenti assetti normativi, ridisegnando ed innovando, nei rispettivi settori di intervento, istituti e fattispecie ovvero, come nel caso del processo, proponendo a breve, rispetto alla novella entrata in vigore nel 1995, per questo tipo di controversie, anche una nuova struttura differenziata dei procedimenti e delle stesse dinamiche processuali. Gli incontri di studio, effettuati con particolare tempestività a ridosso dell approvazione dei nuovi testi legislativi, hanno costituito quindi, a fronte dell ampiezza della riforma, una prima occasione per riflettere sul contenuto delle nuove discipline, tracciandone le linee ispiratrici ed illustrandone le innovazioni più significative. Le iniziative poste in essere non hanno, tuttavia, nemmeno tralasciato spazi di studio e di approfondimento sistematico dei singoli istituti e della realtà economica e sociale con cui essi sono chiamati a confrontarsi. Ne sono prova proprio le relazioni raccolte in questo volume, che, pure con i limiti dati dall ampiezza e dalla novità della riforma, non rinunciano mai ad accompagnare l illustrazione del nuovo con riflessioni di approfondimento e con considerazioni, anche critiche, sui problemi interpretativi ed applicativi che gli operatori del diritto si troveranno ad affrontare o, come nel caso della nuova disciplina sugli illeciti penali, già in concreto affrontano. La raccolta si segnala, inoltre, per l ampiezza degli argomenti trattati, che ripercorrono con sistematicità le parti dei codici oggetto della riforma, al fine di offrirne una illustrazione tematica il più possibile completa. È questo un aspetto che si è cercato di evidenziare nell ordine di presentazione delle relazioni, che ripete i grandi settori di intervento dei decreti legislativi il diritto sostanziale, quello proces- 5

4 suale ed il diritto penale e, all interno di essi, propone una esposizione ragionata dei diversi argomenti trattati. Il risultato è apparso, anche per questi motivi, adeguato a proporre la raccolta e la diffusione di questi lavori, con l obiettivo di fornire uno strumento utile di orientamento e di riflessione a tutti coloro che ne siano interessati. Roma, maggio 2004 L Ufficio Studi e Documentazione del C.S.M. 6

5 INDICE DEI RELATORI Annamaria AMBROSIO, consigliere della Corte d appello di Roma Adelaide AMENDOLA, magistrato, assistente di studio presso la Corte costituzionale Giancarlo AVENATI BASSI, sostituto procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Torino Enrico BELLEZZA, notaio in Milano Renato BRICCHETTI, giudice del Tribunale di Milano Federico CARPI, ordinario di diritto processuale civile nell Università di Bologna Michele CATALDI, giudice del Tribunale di Latina Giorgio COSTANTINO, ordinario di diritto processuale civile nell Università di Bari Lorenzo DE ANGELIS, straordinario di diritto commerciale nell Università di Genova Ugo DE CRESCIENZO, giudice del Tribunale di Alba Giancarlo de VERO, ordinario di diritto penale nell Università di Messina Sergio DI AMATO, consigliere della Corte di cassazione Massimo DONINI, ordinario di diritto penale nell Università di Modena e Reggio Emilia Corrado FERRI, ordinario di diritto processuale civile nell Università di Parma Giovanni FIORI, straordinario di economia aziendale nell Università L.U.I.S.S. di Roma Gabriele FORNASARI, straordinario di diritto penale nell Università di Trento Sabino FORTUNATO, ordinario di diritto commerciale nell Università di Roma Tre Roberto GUERRINI, ordinario di diritto penale nell Università di Siena Gioacchino IZZO, sostituto procuratore generale della Repubblica presso la Corte di cassazione Marco LAMANDINI, ordinario di diritto commerciale nell Università di Bologna Alessio LANZI, ordinario di diritto penale dell economia nell Università di Milano Bicocca 7

6 Francesca MAZZOCCO, sostituto procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Palermo Giuseppe OLIVIERI, straordinario di diritto processuale civile nell Università Federico II di Napoli Cesare Antonio PROTO, magistrato presso l Ispettorato generale del Ministero della Giustizia Andrea PROTO PISANI, ordinario di diritto processuale civile nell Università di Firenze Elena RIVA CRUGNOLA, consigliere della Corte d appello di Milano Ettore ROCCHI, professore associato di diritto commerciale nella facoltà di giurisprudenza dell Università di Modena e Reggio Emilia Camillo ROMANDINI, giudice del Tribunale di Pescara Renato RORDORF, consigliere della Corte di cassazione Vincenzo SALAFIA, presidente aggiunto onorario della Corte di cassazione Achille SALETTI, ordinario di diritto processuale civile nell Università Statale di Milano Gian Giacomo SANDRELLI, procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Vercelli Vittorio SANTORO, ordinario di diritto commerciale nell Università di Siena Stefano SCHIRO, consigliere della Corte di cassazione Sergio SEMINARA, ordinario di diritto penale commerciale nell Università di Pavia Giuseppe TARANTOLA, presidente di sezione del Tribunale di Milano Riccardo TARGETTI, sostituto procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Milano Federico TASSINARI, notaio in Bologna Giovanni VERDE, ordinario di diritto processuale civile nell Università L.U.I.S.S. di Roma 8

7 INDICE GENERALE CAPITOLO I LA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO PROFILI SOSTANZIALI Linee generali della riforma del diritto societario Vincenzo SALAFIA Pag. 15 I controlli nella riforma delle società Sabino FORTUNATO » 31 Autonomia negoziale e vincoli di sistema nella emissione di strumenti finanziari da parte delle società per azioni Marco LAMANDINI » 75 Amministrazione e controllo delle società di capitali nella recente riforma societaria Vincenzo SALAFIA » 91 Lo statuto economico delle piccole e medie imprese Giovanni FIORI » 121 La costituzione della nuova s.r.l. Enrico BELLEZZA » 137 La costituzione della nuova società a responsabilità limitata Federico TASSINARI » 141 Conferimenti e quote nella s.r.l. Vittorio SANTORO » 173 9

8 I sistemi di amministrazione e di controllo nella nuova s.r.l. Renato RORDORF » 197 Amministrazione e controllo nelle società a responsabilità limitata Lorenzo DE ANGELIS » 217 La società a responsabilità limitata. Le responsabilità degli amministratori e le azioni di responsabilità Cesare Antonio PROTO » 239 Le responsabilità degli amministratori e le azioni di responsabilità Sergio DI AMATO » 267 La nuova disciplina degli enti mutualistici Stefano SCHIRO » 293 La nuova disciplina degli enti mutualistici Ettore ROCCHI » 337 CAPITOLO II IL NUOVO PROCESSO SOCIETARIO La nuova disciplina del processo societario Andrea PROTO PISANI » 379 La pluralità dei riti nel nuovo processo societario Federico CARPI » 411 Le attività del giudice nel nuovo processo societario di cognizione di primo grado: fissazione dell udienza, istruzione, fase decisoria Elena RIVA CRUGNOLA » 423 Le attività del giudice: fissazione dell udienza, istruzione, fase decisoria Annamaria AMBROSIO »

9 Il procedimento sommario di cognizione Michele CATALDI » 465 Il procedimento sommario Achille SALETTI » 487 I procedimenti cautelari anteriori alla causa ed in corso di causa. Il giudizio abbreviato Giorgio COSTANTINO » 505 Il procedimento camerale unilaterale nel d.lgs.vo n. 5/2003 Giovanni VERDE » 533 Il procedimento in camera di consiglio. I procedimenti camerali unilaterali Adelaide AMENDOLA » 551 La disciplina dei procedimenti in camera di consiglio nel decreto legislativo societario Corrado FERRI » 569 I procedimenti camerali plurilaterali. Le principali fattispecie; il nuovo art c.c. Giuseppe OLIVIERI » 597 I procedimenti camerali plurilaterali. Le principali fattispecie; il nuovo art c.c. Giuseppe TARANTOLA » 621 CAPITOLO III I NUOVI REATI SOCIETARI La responsabilità per reati societari degli enti giuridici Giancarlo de VERO » 641 La responsabilità per reati societari degli enti giuridici (art. 11, lett. h L. 3 ottobre 2001, n. 366 e art. 3 d.lgs. 11 aprile 2002, n. 61) Roberto GUERRINI »

10 Le nuove fattispecie di false comunicazioni sociali Gioacchino IZZO » 685 La tutela della trasparenza societaria, del capitale sociale e dei rapporti tra amministratori e società nell ambito comunitario Gabriele FORNASARI » 709 Discontinuità del tipo di illecito e amnistia. Profili costituzionali Massimo DONINI » 733 Il nuovo falso in bilancio e la nuova bancarotta nell ambito dei procedimenti penali in corso Alessio LANZI » 793 Le nuove fattispecie di false comunicazioni sociali Gian Giacomo SANDRELLI » 799 False comunicazioni sociali, falso in prospetto e nella revisione contabile e ostacolo alle funzioni delle autorità di vigilanza Sergio SEMINARA » 855 L infedeltà patrimoniale degli amministratori e la corruzione privata Camillo ROMANDINI » 885 L infedeltà patrimoniale degli amministratori e la corruzione privata Riccardo TARGETTI » 909 La nuova fattispecie di bancarotta da illeciti societari Renato BRICCHETTI » 929 La nuova fattispecie di bancarotta da illeciti societari Ugo DE CRESCIENZO » 999 L attività di accertamento degli illeciti societari Francesca MAZZOCCO » 1019 L attività di accertamento degli illeciti societari Giancarlo AVENATI BASSI »

11 CAPITOLO I LA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO PROFILI SOSTANZIALI

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