Diritto commerciale I. Lezione 22/11/2016

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1 Diritto commerciale I Lezione 22/11/2016

2 Autonomia patrimoniale continua dalla lezione n. 14 del 15/11...

3 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica L autonomia patrimoniale (perfetta) della società implicherebbe - che i creditori particolari del socio non possono soddisfarsi sulla quota di partecipazione sociale - che i creditori sociali non possono pretendere che i soci rispondano per i debiti contratti dalla società

4 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica Questa «regola» subisce variazioni nella società semplice, ma anche nella società in nome collettivo e nell accomandita

5 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica Creditore particolare del socio Il patrimonio della società è insensibile alle obbligazioni personali dei soci ed intangibile da parte dei creditori di questi ultimi: il creditore personale del socio non può aggredire direttamente il patrimonio sociale per soddisfarsi

6 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica Tutela dei creditori personali: - Il creditore personale può far valere i suoi diritti sugli utili spettanti al socio suo debitore - Compiere atti conservativi sulla quota allo stesso spettante nella liquidazione della società (può, ad esempio, procedere a sequestro conservativo da attuarsi nella forma del sequestro presso terzi)

7 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica Società semplice Il creditore particolare del socio può chiedere in ogni tempo la liquidazione della quota del suo debitore, se gli altri suoi beni sono insufficienti a soddisfare i crediti (art. 2270, comma 2, c.c.)

8 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica Società in nome collettivo, società in accomandita semplice Finchè dura la società, il creditore particolare del socio non può chiedere la liquidazione della quota del socio debitore (art c.c.)

9 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica L autonomia patrimoniale perfetta, intesa come quel particolare grado di unificazione e di separazione tra patrimonio della società e patrimonio dei soci, è propria delle società di capitali, ovvero delle società che con l iscrizione nel registro delle imprese acquistano la personalità giuridica

10 Autonomia patrimoniale e personalità giuridica È riconoscibile nel nostro ordinamento la bipartizione tra persone giuridiche e non? «cosa» sono le società di persone? Dobbiamo qualificarle «soggetti» di diritto in modo da contrapporle alle persone giuridiche «società di capitali»? (soggettività vs. personalità giuridica)

11 Costituzione delle società di persone Il contratto di società semplice non è soggetto a forme speciali, può essere stipulato verbalmente o per iscritto La ss è un tipo di società che può esercitare solo attività non commerciale e si iscrive nella sezione speciale del registro delle imprese

12 Costituzione delle società di persone Il contratto di società in nome collettivo e di società in accomandita semplice deve essere stipulato con scrittura privata autenticata tramite redazione di un atto costitutivo (art per la snc, art per la sas)

13 Costituzione delle società di persone L atto costitutivo deve essere iscritto presso l ufficio del registro delle imprese nella cui circoscrizione è stabilita la sede sociale

14 Costituzione delle società di persone La pubblicità delle società di persone Il sistema oggi è unificato: sia il contratto di ss (agricola), sia l atto costitutivo delle snc e delle sas devono essere iscritti nel registro delle imprese: quanto viene iscritto è opponibile ai terzi

15 Società irregolare Mancata registrazione della snc (art c.c.) Fino a quando la società non è iscritta, i rapporti tra la società e i terzi sono regolati dalle disposizioni relative alla società semplice Mancata registrazione della sas (art c.c.) Fino a quando la società non è iscritta, si applicano le disposizioni dell art. 2297

16 Società irregolare Efficacia «normativa» della iscrizione Le società irregolari subiscono l applicazione della disciplina della società semplice per quanto concerne i rapporti con i terzi

17 Società di fatto Società di fatto La società può nascere anche in assenza di stipulazione espressa per effetto di comportamenti concludenti che integrino gli elementi essenziali di cui all art. 2247

18 Società di fatto società di fatto società irregolare Rapporto di species genus? Differente criterio di identificazione delle due fattispecie Società di fatto: «forma» del contratto Società irregolare: «pubblicità» del contratto (sulla base dell elemento della esteriorizzazione)

19 Società di fatto Nonostante le differenze sul piano della identificazione della fattispecie, la società di fatto e la società irregolare coincidono sul piano della applicazione della disciplina

20 Società di fatto Quando «esiste» una società di fatto? quando rinveniamo gli elementi del contratto di società, ovvero -formazione, con i conferimenti dei soci, di un fondo comune -partecipazione dei soci ai guadagni e alle perdite -esercizio in comune di un attività economica

21 Società di fatto -affectio societatis, ovvero l intenzione dei contraenti di costituire un vincolo di collaborazione allo scopo di conseguire un interesse comune nell esercizio collettivo di un attività imprenditoriale

22 Società occulta I soci possono non rivelare l esistenza della società ai terzi. In genere agisce un solo socio per conto della società senza spenderne il nome La società si ritiene esistente anche se non si manifesta all esterno.

23 Società occulta Art. 147, comma 4, l. fall: si stabilisce espressamente la fallibilità della società occulta Se dopo la dichiarazione di fallimento di un imprenditore individuale risulta che l impresa è riferibile ad una società di cui il fallito è socio illimitatamente responsabile, fallisce anche la società

24 Società occulta L art. 147 supera l applicazione rigorosa del principio della spendita del nome. «ripensamento» anche per l imprenditore occulto?

25 Società apparente La società apparente è quella società che non è né pattuita né voluta dai soci, ma che come tale compare nei rapporti con i terzi

26 Società apparente (per la giurisprudenza) una società, ancorchè non esistente nei rapporti tra i presunti soci, deve tuttavia considerarsi esistente all esterno quando due o più persone operino in modo da ingenerare nei terzi la ragionevole opinione che essi agiscono come soci principio dell apparenza giuridica

27 Società apparente (per la dottrina) il principio dell apparenza può, al più, giustificare la responsabilità del socio apparente nei confronti del singolo terzo in buona fede e mai il fallimento della società apparente