R&A. Mettersi in proprio: un impresa possibile! Vantaggi e svantaggi delle tipologie societarie alla luce del nuovo diritto R&A

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1 Mettersi in proprio: un impresa possibile! Vantaggi e svantaggi delle tipologie societarie alla luce del nuovo diritto R&A STUDIO TRIBUTARIO ASSOCIATO Torino, 24 novembre 2005

2 Le società: tratti comuni CATEGORIE: nella maggior parte degli ordinamenti nazionali è accolta la distinzione tra società di persone e società di capitali. PERSONALITA GIURIDICA: la distinzione rileva soprattutto ai fini del riconoscimento, in capo alle (sole) società di capitali della personalità giuridica, intesa soprattutto quale autonomia patrimoniale perfetta. SOCIETA UNIPERSONALI: si sta progressivamente affermando il modello della società di capitali unipersonali.

3 S.s. Forme societarie: principali differenze Società di persone Principali differenze relative a: Responsabilità dei soci Società di capitali S.p.A. capitale sociale minimo S.n.c. Apporti da parte dei soci Modalità di finanziamento S.a.p.A. capitale sociale minimo S.a.s. Amministrazione della società S.r.l. capitale sociale minimo Distribuzione degli utili

4 Profilo Responsabilità Società di persone Responsabilità sussidiaria, solidale ed illimitata dei soci. Società di capitali Responsabilità dei soci limitata ai conferimenti. Potere di amministrazione Connaturato alla qualità di socio illimitatamente responsabile. Non connaturato alla qualità socio. I soci tuttavia concorrono alla nomina degli amministratori. Circolazione delle quote Con il consenso di tutti i soci. Di regola, nella disponibilità dei singoli soci. Trasparenza verso i terzi Minima. Elevata ed addirittura massima nel caso di società quotate.

5 Società di persone S.s. Le società di persone Articoli da 2251 a 2290 del codice civile S.n.c. Articoli da 2291 a 2312 del codice civile S.a.s. Articoli da 2313 a 2324 del codice civile

6 Società di capitali S.p.A. Le società di capitali Articoli da 2325 a 2451 del codice civile S.a.p.A. Articoli da 2452 a 2461 del codice civile S.r.l. Articoli da 2462 a 2483 del codice civile

7 COSTITUZIONE DI UNA S.p.A. O S.r.l. Ai sensi della normativa vigente (artt e 2463 del codice civile), la società deve essere costituita per atto pubblico: con contratto, ovvero con atto unilaterale (società unipersonale: unico socio persona fisica ovvero persona giuridica). Esempio A: Esempio B: costituzione con contratto costituzione con atto unilaterale 40% 100% 30% Società partecipata 30% Società partecipata

8 CONFERIMENTI NELLA S.p.A. O S.r.l. Il valore dei conferimenti non può essere complessivamente inferiore all ammontare globale del capitale sociale. Il conferimento deve essere fatto in denaro, salvo diversa previsione nell atto costitutivo. Conferimenti da versare al momento della sottoscrizione: 25,00%. Il versamento può essere sostituito dalla stipula (per un importo corrispondente) di: una polizza di assicurazione; una fideiussione bancaria. segue

9 Prestazione d opera CONFERIMENTI NELLA S.p.A. O S.r.l. Marchi e brevetti Know how S.p.A./S.r.l. Credito di un soggetto sul mercato Prestazione di servizi S.p.A. Immobile Denaro Possono essere conferiti tutti gli elementi dell attivo suscettibili di valutazione economica. Chi conferisce beni in natura o crediti deve presentare la relazione giurata di stima di un esperto o di una società di revisione iscritta. Possono costituire oggetto di conferimento anche le prestazioni d opera o di servizi a condizione che gli obblighi assunti siano assistiti da: una polizza di assicurazione o fideiussione bancaria; se lo statuto lo consente, in luogo della polizza o fideiussione, cauzione in denaro.

10 FINANZIAMENTO DELLA S.p.A./S.r.l. DA PARTE DEI SOCI S.p.A./S.r.l. Finanziamento Soci Per finanziamenti dei soci si intendono quelli, in qualsiasi forma effettuati, concessi: in un momento in cui risulti un eccessivo squilibrio dell indebitamento rispetto al patrimonio netto; in una situazione finanziaria della società in cui sarebbe stato ragionevole un conferimento. Il rimborso dei finanziamenti è postergato rispetto al soddisfacimento degli altri creditori. Deve essere restituito se avvenuto nell anno precedente alla dichiarazione di fallimento.

11 AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO DELLA S.p.A. Le novità della riforma Sistema ordinario o tradizionale (articolo 2380 del codice civile). Gli amministratori, il collegio sindacale ed il controllo contabile (articoli da 2380-bis a 2409-septies del codice civile). Sistema dualistico (articoli da 2409-octies a 2409-quinquiesdecies del codice civile). Sistema monistico (articoli da 2409-sexiesdecies a noviesdecies del codice civile). segue...

12 AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO DELLA S.p.A. ORGANO DI GESTIONE (nominato dall assemblea) Sistema ordinario o tradizionale Consiglio di amministrazione o amministratore unico (art bis codice civile) ORGANO DI CONTROLLO (nominato dall assemblea) ORGANO DI REVISIONE (nominato dall assemblea sentito il collegio sindacale) Collegio sindacale (3 o 5 membri effettivi più 2 supplenti) (art del codice civile) Revisore o società di revisione (nelle S.p.A. non quotate e non tenute alla redazione del bilancio consolidato può essere il collegio sindacale) (art bis del codice civile)

13 AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO DELLA S.p.A. ORGANO DI GESTIONE (nominato dal consiglio di sorveglianza) Sistema dualistico Consiglio di gestione (minimo 2 membri) (art novies del codice civile) ORGANO DI CONTROLLO CON POTERI DECISIONALI (nominato dall assemblea) ORGANO DI REVISIONE (nominato dall assemblea sentito il consiglio di sorveglianza) Consiglio di sorveglianza (minimo 3 membri) (art duodecies del codice civile) Revisore o società di revisione (art quinquiesdecies codice civile)

14 AMMINISTRAZIONE E CONTROLLO DELLA S.p.A. ORGANO DI GESTIONE (nominato dall assemblea) Sistema monistico Consiglio di amministrazione (art septiesdecies del codice civile) ORGANO DI CONTROLLO (nominato dal consiglio di amministrazione al suo interno) ORGANO DI REVISIONE (nominato dall assemblea sentito il comitato per il controllo sulla gestione) Comitato per il controllo sulla gestione (art octiesdecies del codice civile) Revisore o società di revisione (art noviesdecies del codice civile)

15 AMMINISTRAZIONE DELLA S.r.l. Amministratore unico. Organo amministrativo pluripersonale amministrazione). collegiale (consiglio di Organo amministrativo pluripersonale non collegiale (pluralità di amministratori), che può agire: disgiuntamente (tutti fanno tutto); congiuntamente (tutto si fa tutti insieme); congiuntamente per alcune operazioni (di straordinaria amministrazione) e disgiuntamente per altre operazioni (di ordinaria amministrazione). Le decisioni del consiglio di amministrazione prese senza riunione fisica degli amministratori (non collegiale) possono essere adottate: mediante consultazione scritta; sulla base di un consenso espresso per iscritto.

16 CONTROLLO DEI CONTI NELLA S.r.l. L atto costitutivo può prevedere, determinandone competenze e poteri, la nomina: di un collegio sindacale, ovvero di un revisore. In particolare, il controllo legale dei conti è facoltativo: quando il capitale sociale è inferiore ad quando, per 2 esercizi consecutivi, non vengono superati due dei seguenti limiti dimensionali: totale attivo Stato Patrimoniale: ricavi delle vendite e delle prestazioni: dipendenti occupati in media nell esercizio: 50 unità

17 LE COOPERATIVE: SOCIETA A CAPITALE VARIABILE CON SCOPO MUTUALISTICO (cenni) La mutualità prevalente Articoli da 2511 a 2520 Codice Civile dopo D. Lgs. 6/2003 Il Il funzionamento funzionamento Articoli da 2521 a 2545-octiesdecies Codice Civile dopo D. Lgs. 6/2003

18 L IMPOSIZIONE FISCALE SULLE SOCIETA BREVI CENNI AGLI ASPETTI PREVIDENZIALI Norme di riferimento per società di persone: articolo 5 T.U.I.R. (D.P.R. 917/86): Reddito imputato a ciascun socio Indipendentemente dalla percezione Proporzionalmente alla sua quota di partecipazione agli utili Quote di partecipazione presunte uguali al valore dei conferimenti Norme di riferimento per società di capitali: articoli T.U.I.R. (D.P.R. 917/86): Presupposto Soggetti passivi Base imponibile L opzione della cosiddetta trasparenza di cui all art. 116 T.U.I.R. (D.P.R. 917/86) Presupposti Modalità Effetti L I.R.A.P.: introdotta con il D.Lgs. 15 dicembre 1997, n. 446 Il trattamento previdenziale dei soci nelle società di persone e nelle S.r.l.

19 PROFILI IMPOSITIVI RELATIVI ALLE SOCIETA DI PERSONE Una società di persone è soggetta a tassazione secondo le seguenti modalità: IRAP (imposta regionale sulle attività produttive), 4,25% del valore della produzione netta derivante dall'attività esercitata nel territorio della regione; ai fini IRAP la base imponibile è determinata dalla differenza tra il totale del valore della produzione (voce A di conto economico, costituita in prima battuta dai ricavi delle vendite e delle prestazioni) e il totale dei costi di produzione (voce B di conto economico, da cui vanno escluse le perdite su crediti e le spese per il personale dipendente). IRPEF (imposta sul reddito delle persone fisiche) per la quota di reddito spettante a ciascun socio in base a quanto stabilito nell atto costitutivo, indipendentemente dalla sua effettiva percezione, sulla base degli scaglioni vigenti: Aliquote IRPEF sui redditi delle persone fisiche Reddito ( ) Aliquote (%) fino a da a da a oltre Gli utili distribuiti dalla società ai soci persone fisiche sono irrilevanti ai fini dell imposizione fiscale dei soci

20 PROFILI IMPOSITIVI RELATIVI ALLE SOCIETA DI CAPITALI Una società di capitali è soggetta ad imposta secondo le seguenti modalità: IRAP (imposta regionale sulle attività produttive), 4,25% del valore della produzione netta derivante dall'attività esercitata nel territorio della regione; ai fini IRAP la base imponibile è determinata dalla differenza tra il totale del valore della produzione (voce A di conto economico, costituita in prima battuta dai ricavi delle vendite e delle prestazioni) e il totale dei costi di produzione (voce B di conto economico, da cui vanno escluse le perdite su crediti e le spese per il personale dipendente). IRES (imposta sul reddito delle società): 33% del reddito complessivo netto (determinato apportando all utile o perdita di conto economico le rettifiche necessarie ai fini fiscali); Gli utili distribuiti (sotto forma di dividendi) dalla società ai soci persone fisiche sono soggetti ad imposta secondo le seguenti modalità: concorrono alla formazione del reddito complessivo nell esercizio in cui sono percepiti (art. 59, T.U.I.R., D.P.R 917/86) sono imponibili nella misura del 40% (artt. 59 e 47, T.U.I.R.) e soggetti ad imposta progressiva (IRPEF), con aliquote che variano dal 23% al 43% (per i redditi superiori a ).

21 IMPOSIZIONE SUI DIVIDENDI Come si è detto, i dividendi distribuiti dalla società di capitali ai soci persone fisiche sono soggetti ad imposta progressiva (IRPEF) per il 40% del loro ammontare. Esempio: dividendo 100% Società partecipata Aliquote IRPEF sui dividendi percepiti da persone fisiche Reddito ( ) Aliquote marginali (%) sui dividendi* fino a ,2 da a ,2 da a ,6 oltre * Aliquote marginali che si applicano sui dividendi percepiti a fronte di una partecipazione qualificata; in caso contrario (partecipazione non qualificata) si applica una ritenuta a titolo d imposta del 12,50%. Si considera qualificata una partecipazione tale da conferire: almeno il 20% dei diritti di voto esercitabili nell assemblea ordinaria ovvero almeno il 25% del capitale sociale (le suddette percentuali si riducono, rispettivamente, al 2% e 5% se si tratta di una partecipazione in società quotata).

22 L OPZIONE DI CUI ALL ARTICOLO ARTICOLO 116 T.U.I.R. Una società di capitali con i requisiti previsti dalla normativa può optare, irrevocabilmente per tre esercizi, per la tassazione secondo le seguenti modalità (regola delle società di persone): IRAP (imposta regionale sulle attività produttive), 4,25% del valore della produzione netta derivante dall'attività esercitata nel territorio della regione; ai fini IRAP la base imponibile è determinata dalla differenza tra il totale del valore della produzione (voce A di conto economico, costituita in prima battuta dai ricavi delle vendite e delle prestazioni) e il totale dei costi di produzione (voce B di conto economico, da cui vanno escluse le perdite su crediti e le spese per il personale dipendente). IRPEF (imposta sul reddito delle persone fisiche) per la quota di reddito spettante a ciascun socio in base a quanto stabilito nell atto costitutivo, indipendentemente dalla sua effettiva percezione, sulla base degli scaglioni vigenti: Aliquote IRPEF sui redditi delle persone fisiche Reddito ( ) Aliquote (%) fino a da a da a oltre Gli utili distribuiti dalla società ai soci persone fisiche sono irrilevanti ai fini dell imposizione fiscale dei soci