IL TRASFERIMENTO DEI COMPLESSI AZIENDALI di Raffaele Rizzardi 15

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2 L OPINIONE IL TRASFERIMENTO DEI COMPLESSI AZIENDALI di Raffaele Rizzardi 15 ANALISI Capitolo 1 LE NOVITÀ DELLE RIFORME DEL SISTEMA FISCALE STATALE E DEL DIRITTO SOCIETARIO - Analisi comparata delle diverse opzioni per gli imprenditori individuali e le società 1. INTRODUZIONE TAVOLE SINOTTICHE Persona fisica non esercente attività d impresa Persona fisica esercente attività d impresa Società in nome collettivo e in accomandita semplice Società di capitali ed enti commerciali CONSIDERAZIONI PRELIMINARI IN ORDINE AI CALCOLI DI CONVENIENZA ECONOMICA COMPARATA DELLE DIVERSE OPZIONI UTILIZZABILI DAL 1 GENNAIO Il caso dell azienda posseduta da persone fisiche al di fuori della sfera patrimoniale d impresa Il caso dell imprenditore che conduce la propria attività in forma individuale Il caso dell azienda posseduta da società di persone commerciali Il caso dell azienda posseduta da società di capitali ed enti commerciali _ 34 Capitolo 2 GLI ASPETTI CIVILISTICI CONNESSI AL TRASFERIMENTO DI COMPLESSI AZIENDALI di Alessandro Fruscione 1. LA DEFINIZIONE DI AZIENDA IL CONTRATTO DI CESSIONE D AZIENDA A TITOLO ONEROSO Generalità Forma del contratto di cessione Casistica La definizione di trasferimento d azienda nel codice civile L art. 2112, c.c., nella giurisprudenza LA SUCCESSIONE NEI CONTRATTI RELATIVI ALL AZIENDA CEDUTA I rapporti di lavoro subordinato Il mantenimento del rapporto di lavoro La garanzia dei crediti del lavoratore L applicazione dei contratti collettivi di lavoro Le dimissioni del lavoratore per giusta causa a seguito del trasferimento d azienda Il diritto di precedenza nelle assunzioni L appalto Gli obblighi di comunicazione ai sindacati da parte del cedente e del cessionario _ 49 INDICE 5

3 4. IL DIVIETO DI CONCORRENZA La ratio della norma e le sue conseguenze I CREDITI E I DEBITI RELATIVI ALL AZIENDA CEDUTA L ATTESTAZIONE RELATIVA AI CREDITI TRIBUTARI LA CESSIONE DELLE PARTECIPAZIONI SOCIALI Generalità La cessione di azioni proprie 57 Capitolo 3 LE MODALITÀ DI TRASFERIMENTO DEI COMPLESSI AZIENDALI: ASPETTI FISCALI 1. PREMESSA LA DETERMINAZIONE DELLA PLUS/MINUSVALENZA REALIZZATA CON IL TRASFERIMENTO DI UN COMPLESSO AZIENDALE E LE RELATIVE SCRITTURE CONTABILI 60 Capitolo 4 LA CESSIONE D AZIENDA E LE IMPOSTE DIRETTE 1. LE IMPOSTE SUI REDDITI La tassazione delle plusvalenze nel reddito d impresa L opzione per la tassazione separata L IMPOSTA REGIONALE SULLE ATTIVITÀ PRODUTTIVE (IRAP) Contabilizzazione della plusvalenza da cessione d azienda 70 Capitolo 5 LA CESSIONE D AZIENDA E LE IMPOSTE INDIRETTE di Benedetto Santacroce 6 1. PREMESSA LA RATIO DELL ESCLUSIONE LA NOZIONE DI CESSIONE D AZIENDA La posizione del fisco e della giurisprudenza LA CESSIONE D AZIENDA E LA DETRAIBILITÀ IVA La detrazione nel sistema IVA La detrazione nelle regole IVA nazionali L IVA sulle spese sopportate per la cessione d azienda Beni ammortizzabili e detraibilità LA CESSIONE D AZIENDA E IL PLAFOND IVA Gli adempimenti LA CESSIONE D AZIENDA E L IVA DI GRUPPO Analisi di un caso precedente ADEMPIMENTI IVA E CESSIONE D AZIENDA Dichiarazione di inizio o variazione dell attività La Comunicazione dei dati Dichiarazione IVA 85

4 8. CESSIONE D AZIENDA DA E VERSO L ESTERO CESSIONE D AZIENDA E IMPOSTA DI REGISTRO Le aliquote La base imponibile Gli adempimenti LA CESSIONE D AZIENDA E LE IMPOSTE IPOTECARIE E CATASTALI 89 Capitolo 6 LA CESSIONE DELLE PARTECIPAZIONI SOCIALI: ASPETTI FISCALI 1. LE IMPOSTE SUI REDDITI La cessione di partecipazioni qualificate La cessione di partecipazioni non qualificate La tassazione delle plusvalenze relative a partecipazioni sociali nel reddito d impresa La participation exemption 94 Capitolo 7 LA CESSIONE DELLE PARTECIPAZIONI: IMPOSIZIONE INDIRETTA di Simona Ficola 1. PREMESSA CESSIONE DI PARTECIPAZIONI E IVA Definizione dell operazione Momento di effettuazione dell operazione Presupposto territoriale Modalità di cessione delle partecipazioni OPERAZIONI ESENTI ADEMPIMENTI PREVISTI DALLA NORMA Esonero dagli adempimenti Modalità di richiesta dell esonero dagli adempimenti ESERCIZIO DELLA DETRAZIONE Disciplina della detrazione Nascita del diritto alla detrazione PRO-RATA DI DETRAIBILITÀ Pro-rata generale e pro-rata specifico Calcolo del pro-rata di detraibilità CASI OPERATIVI Società industriale o commerciale Società fiduciarie Società fiduciarie statiche Società fiduciarie dinamiche CASI PARTICOLARI Cessione della partecipazione da parte di un soggetto titolare dell intero pacchetto azionario (o dell unica quota sociale) Cessione dell intero pacchetto azionario o dell unica quota sociale come cessione d azienda Cessione dell intero pacchetto azionario o dell unica quota sociale come cessione di partecipazione 119 INDICE 7

5 8.2. Operazione di trading di azioni proprie Operazione di scambio di partecipazioni CESSIONE DI PARTECIPAZIONI E IMPOSTA DI BOLLO E REGISTRO 122 Capitolo 8 IL CONFERIMENTO D AZIENDA E LE IMPOSTE DIRETTE 1. INTRODUZIONE I conferimenti di aziende da parte di imprese commerciali o di soggetti non esercenti attività d impresa I conferimenti effettuati in regime d impresa La disciplina prevista dalla riforma del sistema fiscale statale I CONFERIMENTI D AZIENDA IN REGIME D IMPRESA CON PLUSVALENZE A REALIZZO CONTROLLATO I CONFERIMENTI DI PARTECIPAZIONI SOCIALI CON PLUSVALENZE A VALORE NORMALE I CONFERIMENTI D AZIENDA IN REGIME DI NEUTRALITÀ FISCALE LE NUOVE NORME PER GLI IMPRENDITORI INDIVIDUALI 134 Capitolo 9 IL CONFERIMENTO D AZIENDA E LE IMPOSTE INDIRETTE di Simona Ficola 1. PREMESSA CONFERIMENTO D AZIENDA E IVA Effetti dell operazione sulla detrazione IVA di gruppo Il conferimento d azienda e il plafond IVA Comunicazione dati Adempimenti Operazione di conferimento avvenuta durante l anno Operazione di conferimento avvenuta dopo la chiusura del periodo d imposta _ IMPOSTA DI REGISTRO IMPOSTE IPOTECARIE E CATASTALI 145 Capitolo 10 IL CONFERIMENTO D AZIENDA E LA SUCCESSIVA CESSIONE DELLA PARTECIPAZIONE SOCIALE IN REGIME DI ESENZIONE 1. PREMESSA I RIFLESSI IN CAPO AL CESSIONARIO DEL COMPLESSO AZIENDALE 148 8

6 Capitolo 11 LA DISPOSIZIONE ANTI-ELUSIVA (ART. 37-BIS, D.P.R. 600/1973) E LE NOVITÀ DELLA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO 1. PREMESSA ELUSIONE E GRUPPI SOCIETARI LE NOVITÀ DELLA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO 154 Capitolo 12 LA CESSIONE DELLE PARTECIPAZIONI SOCIALI: LA TASSA SUI CONTRATTI DI BORSA di Franco Vernassa 1. PREMESSA LA NORMA BASE (R.D. 30/12/1923, n. 3278) Le operazioni di compravendita I trasferimenti all interno di un Gruppo LA TABELLA DELLA TASSA SUI CONTRATTI DI BORSA Tabella delle tasse per i contratti di trasferimento di titoli o valori Importo minimo dei contratti non assoggettato (euro 206,58) Importo massimo della tassa per i Titoli di Stato e le obbligazioni (euro 929,62) _ Un esempio di conteggio Le esenzioni previste dalla norma Esenzione da imposta di bollo e registro Definizione dei contratti di pronti contro termine Territorialità dell operazione tra residente e non residente MODALITÀ DI APPLICAZIONE DELLA TASSA Il fissato bollato Le altre modalità di pagamento della tassa L importo massimo del valore bollato Pagamento della tassa in modo virtuale LE SANZIONI (D.LGS. 18/12/1997, n. 473) 164 Capitolo 13 TRASFERIMENTO D AZIENDA O DI RAMO D AZIENDA: RESPONSABILITÀ FISCALE E SANZIONI AMMINISTRATIVE di Benedetto Santacroce 1. GENERALITÀ LA RESPONSABILITÀ DEL CESSIONARIO NEL CODICE CIVILE LA DISCIPLINA PRIMA DEL 1 APRILE 1998 NELLE IMPOSTE DIRETTE E NELL IVA LE NUOVE REGOLE FISCALI DOPO IL 1 APRILE Il meccanismo di attribuzione della responsabilità Il certificato delle pendenze fiscali Ambito applicativo La responsabilità del cessionario in sede fallimentare IL TRAMONTO DELLA REGOLA DELLA PERSONALIZZAZIONE DELLA RESPONSABILITÀ Il principio e la modifica della finanziaria Le conseguenze e il futuro della disposizione 171 INDICE 9

7 PROCEDURE E MODELLI Capitolo 14 LA DUE DILIGENCE NELLA COMPRAVENDITA DI AZIENDE di Stefano La Placa e Franco Vernassa 1. PREMESSA LE MODALITÀ DI SVOLGIMENTO DELLE DUE DILIGENCE L OBIETTIVO DELLA DUE DILIGENCE LE TIPOLOGIE DI DUE DILIGENCE L INCARICO PROFESSIONALE L AMPIEZZA DELL INTERVENTO La due diligence contabile La due diligence fiscale La due diligence legale Le altre due diligence UN ELENCO DELLA DOCUMENTAZIONE DA RICHIEDERE La documentazione di base Le informazioni generali Specifiche informazioni sul business dell azienda attuale e prospettico _ Indagini presso soggetti esterni Informazioni da acquisire presso il management 182 Capitolo 15 CESSIONE DI RAMO D IMPRESA: ESEMPIO DI CONTRATTO di Giuseppe M. Ricci 187 Capitolo 16 GLI ADEMPIMENTI PER LA CESSIONE D AZIENDA di Laura Pizzorni 191 Capitolo 17 GLI ADEMPIMENTI PER IL CONFERIMENTO D AZIENDA di Laura Pizzorni 195 Capitolo 18 CHECK LIST DEGLI ADEMPIMENTI DEL DATORE DI LAVORO CEDENTE E CESSIONARIO di Fabrizio D Agostini e Livia Morone 1. CHECK LIST DEGLI ADEMPIMENTI DEL DATORE DI LAVORO CEDENTE CHE CEDE AZIENDA E DIPENDENTI (CON SUA CONTESTUALE ESTINZIONE) Procedure sindacali Procedure sindacali - Soggetti obbligati alle procedure di informazione e di consultazione con i sindacati (art. 47, co. 1, L. 428/90) Procedure sindacali - Informazione (art. 47, co. 1, L. 428/90) Procedure sindacali - Contenuti dell informazione Procedure sindacali - Esame congiunto datori di lavoro/sindacati (art. 47, co. 2, L. 428/90)

8 Procedure sindacali - Sanzioni (art. 47, co. 3, L. 428/90) Diritti dei dipendenti ceduti Diritti dei dipendenti ceduti - Passaggio dei dipendenti dal cedente al cessionario (art. 2112, c.c., art. 47, L. 428/90 e D.Lgs. 18/2001) Diritti dei dipendenti ceduti - Esclusione della continuità del rapporto di lavoro per le grandi imprese in amministrazione straordinaria (art. 63, D.Lgs. 270/99) Diritti dei dipendenti ceduti - Recesso dipendente (art. 2112, co. 4, c.c.) Diritti dei dipendenti ceduti - Licenziamento del dipendente (art. 2112, co. 4, c.c.) Rapporti economici con i dipendenti Rapporti economici con i dipendenti - Conteggio e liquidazione tredicesima (A.l. 27 ottobre 1946; D.P.R. 1070/60) Rapporti economici con i dipendenti - Conteggio e liquidazione quattordicesima Rapporti economici con i dipendenti - Conteggio e liquidazione ferie e ferie maturate e non godute Rapporti economici con i dipendenti - Conteggio e liquidazione altre retribuzioni aggiuntive su base annua Rapporti economici con i dipendenti - TFR = Calcolo e trasferimento del debito Rapporti economici con i dipendenti - Responsabilità solidale cedente-cessionario per debiti verso dipendenti (art. 2112, co. 2, c.c.) Sostituto d imposta Sostituto d imposta - Ritenute d acconto (operate e versate) Sostituto d imposta - Conguaglio fiscale annuale o per risoluzione del rapporto _ Sostituto d imposta - Modello CUD = Certificazione di lavoro dipendente Sostituto d imposta - Dichiarazione Modello 770 per dipendenti Sostituto d imposta - Assistenza fiscale a dipendenti INPS INPS - Cessazione dell attività all INPS INPS - Conguaglio contributivo INPS di fine anno INPS - Dati per l INPS nel Modello CUD e nel Mod INPS - Responsabilità per debiti verso gli istituti previdenziali - assistenziali contratti dal cedente INAL INAIL - Cessazione dell attività all INAIL (art. 12, D.P.R. 1124/65; art. 10, D.M. 12/12/2000) INAIL - Comunicazione all INAIL delle retribuzioni corrisposte Annotazione del trasferimento delle maestranze sui libri previsti dalla normativa sul lavoro Annotazione del trasferimento delle maestranze sui libri previsti dalla normativa sul lavoro - Libro matricola Annotazione del trasferimento delle maestranze sui libri previsti dalla normativa sul lavoro - Libro paga Annotazione del trasferimento delle maestranze sui libri previsti dalla normativa sul lavoro - Libro presenze Annotazione del trasferimento delle maestranze sui libri previsti dalla normativa sul lavoro - Libro infortuni CHECK LIST DEGLI ADEMPIMENTI DEL DATORE DI LAVORO CESSIONARIO: CHE ACQUISTA AZIENDA E DIPENDENTI (CON CONTESTUALE ESTINZIONE DEL PRECEDENTE SOGGETTO) Procedure sindacali Procedure sindacali - Soggetti obbligati alle procedure di informazione e di consultazione con i sindacati (art. 47, co. 1, L. 428/90) Procedure sindacali - Informazione (art. 47, co. 1, L. 428/90) Procedure sindacali - Contenuti dell informazione Procedure sindacali - Esame congiunto datori di lavoro/sindacati Procedure sindacali - Sanzioni (art. 47, co. 3, L. 428/90) Diritti del dipendente Diritti del dipendente - Passaggio dei dipendenti dal cedente al cessionario (art. 2112, c.c., art. 47, L. 428/90 e D.Lgs. 18/2001) 213 INDICE 11

9 Diritti del dipendente - Continuità del rapporto di lavoro subordinato (art. 2112, co. 1, c.c.) Diritti del dipendente - Diritti acquisiti dai dirigenti (CCNL Industria art. 13, CCNL Terziario art. 22) Diritti del dipendente - Imprese in crisi (art. 47, co.5, L. 428/90) Diritti del dipendente - Esclusione della continuità del rapporto di lavoro per le grandi imprese in amministrazione straordinaria (art. 63, D.Lgs. 270/99) Diritti del dipendente - Recesso dipendente (art. 2112, co. 4, c.c.) Diritti del dipendente - Licenziamento del dipendente (art. 2112, co. 4, c.c.) Diritti del dipendente - Diritto di precedenza all assunzione (art. 47, co. 6, L. 428/90) Diritti del dipendente - Obbligo del cessionario all assunzione Diritti del dipendente - Contratto collettivo applicabile al cessionario (art. 2112, co. 3, c.c.) Diritti del dipendente - Informazione obbligatoria ai sindacati in caso di sostituzione del CCNL Diritti del dipendente - Usi aziendali Rapporti economici con dipendenti Rapporti economici con dipendenti - Conteggio e liquidazione ratei di mensilità aggiuntive Rapporti economici con dipendenti - Conteggio e liquidazione tredicesima (A.l. 27 ottobre 1946, D.P.R. 1070/60) Rapporti economici con dipendenti - Conteggio e liquidazione quattordicesima Rapporti economici con dipendenti - Conteggio e liquidazione ferie e ferie maturate e non godute Rapporti economici con dipendenti - Conteggio e liquidazione altre retribuzioni aggiuntive su base annua Rapporti economici con dipendenti - Dirigenti: competenze a periodicità plurimensile Rapporti economici con dipendenti - TFR = Calcolo e trasferimento del debito Sostituto d imposta Sostituto d imposta - Ritenute d acconto (operate e versate) Sostituto d imposta - Conguaglio annuale Sostituto d imposta - Modello CUD = Certificazione di lavoro dipendente Sostituto d imposta - Dich. Mod. 770 semplificato Sostituto d imposta - Assistenza fiscale a dipendenti INPS INPS - Pratiche inizio attività INPS INPS - Conguaglio contributivo INPS di fine anno INPS - Dati per l INPS nel Modello CUD e nel Mod INPS - Responsabilità per debiti verso gli istituti previdenziali - assistenziali contratti dal cedente INAIL INAIL - Pratiche inizio attività all INAIL Preparazione documenti previsti dalla normativa sul lavoro per vidimazione iniziale e loro successiva compilazione Preparazione documenti previsti dalla normativa sul lavoro per vidimazione iniziale e loro successiva compilazione - Libri matricola Preparazione documenti previsti dalla normativa sul lavoro per vidimazione iniziale e loro successiva compilazione - Libro presenze Preparazione documenti previsti dalla normativa sul lavoro per vidimazione iniziale e loro successiva compilazione - Altri documenti e libri MODULISTICA VARIA PER PASSAGGI AZIENDALI, FUSIONE, ECC

10 Capitolo 19 CESSIONE D AZIENDA: LA CERTIFICAZIONE DELL ESISTENZA DI CONTESTAZIONI di Armando Cravino 239 DOCUMENTAZIONE ALCUNI ARTICOLI ESTRATTI DAL TESTO UNICO DELLE IMPOSTE SUI REDDITI D.P.R. 22/12/1986, N CIRCOLARE DELL AGENZIA DELLE ENTRATE DEL 03/03/2004, N. 9/E 253 INDICE 13