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2 INDICE SOMMARIO Prefazione (AL F R E D O GA I T O ) Pag. IX Premessa (SI M O N A CA R L O T T A SA G N O T T I ) » XI CAPITOLO I Prova, diritto, veritaá di SI M O N A CA R L O T T A SA G N O T T I 1. Premessa » 1 2. Provando e riprovando » 2 3. Caratteri intrinseci o essenziali della prova » 4 4. LogicitaÁ della prova » La prova peritale » La prova testimoniale » Una prima conclusione » 9 5. Provare con indizi » Rilevanza probatoria » Il contraddittorio » ProbitaÁ e probabilitaá della prova » 17 CAPITOLO II Cultura del processo e concezione della prova di AL F R E D O BA R G I 1. ``Processo'' e ``procedimento'' » Diritto sostanziale e diritto processuale penale » 22 Sezione I L'influenza dei principali mutamenti istituzionali, dal diritto comune al codice del 1930, sul modello del processo penale e sul sistema delle prove 1. L'ordo iudiciarius e l'ordine isonomico della conoscenza, quali archetipi del sistema accusatorio del diritto comune » L'erosione del modello accusatorio e l'avvento dell'ordine asimmetrico della conoscenza nel modello processuale romano-canonico (secolo XII), in concomitanza con la concezione assolutistica dello stato...» 28

3 VI Indice sommario 3. I mutamenti del modello processuale nell'era della codificazione (secoli XVII-XVIII): la teoria scientifica della prova Pag Il sistema processuale misto del codice napoleonico del » Il codice di procedura penale del 1930: a) l'influenza sul sistema probatorio della teoria della difesa sociale e la ricerca della veritaá materiale come scopo del processo » Segue: b) l'indirizzo tecnico giuridico: neutralitaá ed apoliticitaá del diritto e teorizzazione inquisitoria del processo e del sistema probatorio » Segue: c) il potenziamento del ruolo del pubblico ministero nella ricostruzione del fatto e la declinazione del libero convincimento del giudice come libera interpretazione delle regole probatorie...» 36 Sezione II Le nuove linee assiologiche dello ``Stato costituzionale'' e le evoluzioni delle teorie della conoscenza e dell'argomentazione 1. Il riconoscimento dei diritti fondamentali della persona ed il nuovo concetto di giustizia nel diritto internazionale, quali criteri ermeneutici del nuovo paradigma di argomentazione giuridica » La nuova concezione della dogmatica giuridica. L'incidenza della precomprensione nella teoria della conoscenza della veritaá e nell'ermeneutica giuridica » Il rinnovato statuto della epistemologia come ricerca della veritaá probabile. La riscoperta della filosofia pratica e la formazione della prova in contraddittorio funzionale alla razionalitaá della decisione come corrispondenza al vero » La verificazione e falsificazione dell'ipotesi accusatoria nella teoria del ``cognitivismo processuale'' » Il modello costituzionale del processo verso la ``giusta decisione'' prima della riforma dell'art. 111 Cost.: a) la circolaritaá dei principi costituzionali a tutela dei diritti processuali dell'imputato » Segue: b) le linee guida del modello processuale accusatorio nella l , n. 81: la centralitaá del contraddittorio nel sistema probatorio ed il mutamento del rapporto tra ``dialettica probatoria esterna'' e ``dialettica probatoria interna'' » 53 Sezione III Le situazioni soggettive e il diritto delle prove nel codice del La prioritaá logica ed assiologica assegnata alla funzione giurisdizionale. Il ruolo di parte del pubblico ministero. La separazione tra fase ``proce-

4 Indice sommario VII dimentale'' e fase ``processuale'' in funzione della concezione dialettica della prova Pag La nuova configurazione della situazione soggettiva dell'imputato: il potere dispositivo sulla prova e la valorizzazione del suo consenso nell'ambito del procedimento probatorio. La contestuale introduzione della ``colpa processuale'' e dell'onere di collaborazione » La concezione dialettica della prova: a) il principio di oralitaá quale corollario del principio del contraddittorio » Segue: b) il diritto alla prova ed il ``residuale'' potere di iniziativa probatoria del giudice. L'inutilizzabilitaÁ del risultato probatorio nella concezione relativistica della prova: la centralitaá dell'art. 526 c.p.p » Segue: c) la presunzione di non colpevolezza come regola di giudizio e la struttura normativa della motivazione » La svolta inquisitoria degli anni '90: a) il ritorno della giurisprudenza costituzionale del 1992 alla cultura del codice del 1930, ed il declassamento del principio di oralitaá » Segue: b) il revirement normativo nella l , n » Segue: c) l'espansione dei poteri di iniziativa probatoria del giudice nella singolare interpretazione dell'art. 507 c.p.p. nella giurisprudenza di legittimitaá e costituzionale » Segue: d) la dilatazione di casi di applicabilitaá dell'incidente probatorio, esteso anche all'udienza preliminare. Lo spostamento del baricentro dell'accertamento processuale dal dibattimento alla fase delle indagini preliminari o dell'udienza preliminare......» Segue: e) la contraddittoria oscillazione del legislatore tra cultura inquisitoria ed accusatoria nella l , n » Il modello del ``giusto processo'' delineato dall'art. 111 Cost.: l'elevazione al rango costituzionale del contraddittorio e del diritto dell'imputato a difendersi provando » Le modifiche introdotte dalla l , n. 63: a) le immediate resistenze per il nuovo modello processuale » Segue: b) l'ostinata difesa dei criteri tradizionali di valutazione della prova cautelare » Segue: c) l'eterogenesi dei fini: la ``destrutturazione'' del sistema processuale come conseguenza dell'accentuato potere dispositivo sulla prova e sulla scelta del rito assegnato all'imputato.....» Segue: d) la ``decodificazione'' giurisprudenziale, fonte di una procedura penale ``invisibile'' » Segue: e) le incertezze assiologiche della comunitaá dei giuristi e la progressiva evanescenza della cultura del giusto processo....» 91

5 VIII Indice sommario CAPITOLO III della tradi- Il procedimento probatorio (tra vischiositaá zione e prospettive europee) di AL F R E D O GA I T O 1. Prova e ``giusto processo'' Pag Tipologia processuale e individuazione del thema probandum....» EffettivitaÁ del contraddittorio e diritto alla prova » ``Diritto alla prova'' e ``onere della prova'' » L'incidente probatorio e la prova per rogatoria » La prova indiziaria » Dalla ``tassativitaá'' alla ``atipicitaá'' della prova » La prova illecita » I criteri di valutazione della prova » La parabola del c.d. ``libero convincimento'' e la motivazione come strumento di controllo e garanzia per l'effettivitaá del diritto alla prova» La rinnovazione dell'istruttoria dibattimentale » La prova nuova nella revisione » Verso nuovi equilibri » 135

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