Commissione Fiscalità Internazionale. Aspetti internazionali della trasparenza fiscale ex art.115. del TUR. 15 febbraio 2006 dott.

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1 Commissione Fiscalità Internazionale fiscale ex art.115 del TUR

2 Punti trattati Aspetti generali della Trasparenza fiscale per i soci non residenti; Modifiche apportate dall art.7 del Decreto Correttivo IRES; Principali problematiche di fiscalità internazionale.

3 Trasparenza fiscale per i non residenti Ai sensi del comma 2 dell art.115 del TUIR possono optare per il regime della trasparenza fiscale i soci non residenti a condizione che non vi sia obbligo di ritenuta alla fonte sugli utili distribuiti; La ratio di questa norma, come illustrato dalla C.M. 49/E del 2004, consiste nel mantenere inalterata, sul piano della tassazione, la situazione vigente anteriormente all esercizio dell opzione per il regime della trasparenza. Tale finalità poteva essere perseguita dal legislatore soltanto ammettendo al regime in esame soci non residenti non assoggettati a ritenuta in relazione agli utili distribuiti dalla partecipata residente.

4 Trasparenza fiscale per i non residenti Ordinariamente, infatti, dopo che la società residente partecipata da soggetti non residenti è stata tassata sui redditi prodotti, si aggiunge la tassazione del socio estero, tramite la ritenuta, sul dividendo percepito. In tal caso, a voler ammettere tutte le società non residenti al regime di trasparenza, la tassazione avrebbe colpito soltanto il reddito imputato per trasparenza ai soci esteri, posto che le successive distribuzioni di dividendi non avrebbe concorso a formare il reddito dei percettori.

5 Trasparenza fiscale per i non residenti Attualmente non esistono Trattati contro le doppie imposizioni stipulate dall Italia che prevedano dividendi erogati da partecipate italiane che siano esenti da ritenute; Pertanto questa condizione risulta soddisfatta soltanto in due ipotesi: 1) Applicazione della Direttiva Madre- Figlia; 2) presenza in Italia di una stabile organizzazione del socio non residente a cui sia connessa la partecipazione

6 Trasparenza fiscale per i non residenti: non applicazione di ritenute alla fonte Direttiva Madre-Figlia 1. La partecipante non residente beneficia della direttiva Madre-Figlia n.90/435/cee attuata, per i dividendi in uscita dall art.27bis del DPR 600/73, pertanto: La partecipante è stata costituita in una delle forme giuridiche previste nell allegato della direttiva; Ha la propria residenza fiscale in un paese UE; Risulta assoggetta ad imposizione nello Stato di residenza senza possibilità di fruire di regimi di opzione o di esonero che non siano territorialmente o temporalmente limitati;

7 Trasparenza fiscale per i non residenti Possesso di una partecipazione diretta nel capitale della società residente non inferiore al 25%; E possesso della partecipazione ininterrottamente per almeno un anno. Come precisato dalla C.M 49/E del 22 novembre 2004 il requisito della detenzione ininterrotta per almeno un anno non va necessariamente verificato su un arco temporale precedente a quello dal quale decorre il regime della trasparenza.

8 Trasparenza fiscale per i non residenti La percentuale di partecipazione al capitale del 25% dovrebbe potersi considerare ridotta al 20% già a far data dal 1 gennaio 2004 ai sensi della Direttiva 2003/123/CE del 22/12/2003 che modifica la Direttiva Madre-Figlia n.90/435/ce e riduce la percentuale minima di partecipazione al capitale per poter beneficiare della direttiva stessa. Questa riduzione dovrebbe anche ridurre un eventuale conflitto con le norme comunitarie sulla discriminazione, in quanto si ricorda che per i soggetti partecipanti nazionali la partecipazione minima richiesta è del solo il 10%.

9 Trasparenza fiscale per i non residenti: non applicazione di ritenute alla fonte - stabile organizzazione in Italia 2. La seconda ipotesi in cui non risultano applicabili ritenute alla fonte sui dividendi e quindi per il partecipante non residente è possibile optare per il regime della trasparenza fiscale si verifica qualora la partecipante non residente abbia nel territorio dello Stato italiano una stabile organizzazione cui si riferisce la partecipazione nella società trasparente. In questa ipotesi la società partecipante potrà essere anche una società residente in un Paese non appartenente alla UE.

10 Modifiche al regime della trasparenza fiscale Art.7 del decreto correttivo IRES L art. 7 del Decreto Correttivo IRES (D.Lgs. 18 novembre 2005, n.247) ha apportato alcune modifiche al regime della trasparenza fiscale. Come indicato dalla relazione illustrativa al Decreto Correttivo le modifiche apportate intendono coordinare e rendere coerente la disciplina del regime della trasparenza con quella del consolidato. L art.7 del Decreto ha sostituito nella sua interezza il comma 1 dell art.115 del TUIR. La modifica in oggetto ha inciso su due aspetti principali: 1) il criterio di computo della percentuale di partecipazione agli utili al fine di accedere al regime della trasparenza e 2) le cause di preclusione all opzione della trasparenza.

11 Modifiche: ammissione al regime In base alle modifiche apportate al comma 1 dell art.115 del TUIR, ai soli fini dell ammissione al regime della trasparenza, e non anche quindi per l effettiva imputazione del reddito dalla società trasparente ai propri soci, per il calcolo della percentuale di partecipazione agli utili di spettanza ai singoli soci: a) non si considerano le azioni prive del diritto di voto; b) la quota di utili delle azioni di cui all art.2350, secondo comma, del codice civile (cd. Azioni correlate), si assume pari alla quota di partecipazione al capitale delle azioni medesime

12 Modifiche: cause di preclusione Nell originaria formulazione dell art.115 del TUIR entrambe le cause di preclusione al regime della trasparenza erano rivolte alla società partecipata. La prima causa, rimasta invariata, è l eventuale opzione da parte della partecipata al regime del consolidato nazionale (art.117 del TUIR) o mondiale (art.130 del TUIR), mentre la seconda causa, che è stata abolita dal correttivo IRES, quindi non più presente, prevedeva la preclusione al regime della trasparenza, qualora la società partecipata avesse emesso strumenti finanziari partecipativi di cui all art.2346, ultimo comma, del codice civile.

13 Modifiche: cause di preclusione Con il decreto correttivo IRES, in analogia a quanto previsto per il consolidato nazionale è stata aggiunta una causa di preclusione al regime della trasparenza rivolta non più alla partecipata ma ai soci. Pertanto qualora i soci partecipanti fruiscano della riduzione dell aliquota dell imposta sul reddito delle società sarà preclusa l opzione del regime della trasparenza. In tal modo si è voluto evitare che eventuali regimi agevolativi spettanti ai soci possano essere estesi anche al reddito della società partecipata.

14 Tassazione dei redditi da partecipazioni in società trasparenti - Normativa interna I redditi imputati ai soci non residenti si considerano prodotti nel territorio dello Stato ai sensi dell espressa previsione normativa dell art.23 comma 1 lettera g) del TUIR, e conseguentemente concorrono a formare il reddito imponibile dei soci in Italia. Eventuali perdite derivanti da partecipazioni ad altre società trasparenti potranno essere compensate con gli utili imputati per trasparenza.

15 Principali problemi di fiscalità internazionale Applicazione dei Trattati contro le doppie imposizioni ai redditi attribuiti dalla società trasparente ai soci non residenti (R.M n. 171/E del 2005); Applicazione dei Trattati contro le doppie imposizioni ai redditi percepiti dalla società trasparente; Applicazione della direttiva Madre-Figlia ai dividendi distribuiti dalla società trasparente.