DETERMINAZIONE DIRIGENZIALE N. 255 / 2017

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1 Settore Segretariato Generale DETERMINAZIONE DIRIGENZIALE N. 255 / 2017 Procedura negoziata per l affidamento dei lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B APPALTO N CIG: E9F CUP: H12E Annullamento aggiudicazione definitiva. Provvedimenti conseguenti. Nuova aggiudicazione /05/ _ 29

2 Oggetto: Procedura negoziata per l affidamento dei lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B APPALTO N CIG: E9F CUP: H12E Annullamento aggiudicazione definitiva. Provvedimenti conseguenti. Nuova aggiudicazione Premesse Con determinazione n. 574 del è stato disposto: - di approvare gli atti della procedura di gara per l affidamento dei lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B, come in premessa narrati; - di aggiudicare definitivamente i lavori sopra indicati alla S.T.I. Servizi Tecnici Integrati Srl, con sede in Caserta, via Verdi 29, codice fiscale , con un ribasso del 29,753% sull'importo lavori a base di gara, e dunque per un importo contrattuale di ,12, di cui ,83 per importo lavori ed ,29 per oneri per l attuazione dei piani di sicurezza non soggetti a ribasso; - di dare atto che l'aggiudicazione definitiva di cui sopra, ai sensi dell'art. 32, comma 7, D.Lgs. 50/2016, diverrà efficace solo a seguito della verifica del possesso dei requisiti generali e speciali richiesti dalle norme di gara e autocertificati dall impresa S.T.I. Servizi Tecnici Integrati Srl per la partecipazione alla gara; - di autorizzare gli uffici a sottoscrivere il relativo contratto, divenuta efficace l aggiudicazione definitiva e trascorso il termine di cui all art. 32, comma 9, D.Lgs. 50/2016; - di pubblicare l avviso conseguente all espletamento della gara d appalto ai sensi di legge. Tale determinazione ha acquisito efficacia in data , a seguito della verifica positiva del possesso dei requisiti generali e speciali richiesti dalle norme di gara e autocertificati dall impresa S.T.I. Servizi Tecnici Integrati Srl per la partecipazione alla gara. Tra i requisiti speciali per i quali è stato verificato il possesso, a mezzo sito internet dell ANAC, Autorità Nazionale Anticorruzione, rientra l attestazione SOA in corso di validità dell impresa S.T.I. Srl, per le categorie e classifiche richieste dai documenti di gara. Con PEC del , prot. A.T.C. n del , l impresa S.T.I. Srl ha trasmesso copia dell atto, sottoscritto in data , con il quale la medesima impresa si è scissa parzialmente conferendo il ramo di azienda operante nel settore edilizia alla I.S.T. Srl. Nella medesima comunicazione si legge che: sussistono tutti i requisiti di cui all art. 106 lett. D n. 2 del D.Lgs. n. 50/2016 per disporre il subentro della I.S.T. s.r.l. nell aggiudicazione disposta in favore della S.T.I. s.r.l. ( ). Con PEC del prot. A.T.C. n è stata inoltre trasmessa copia della nota della SOA QUADRIFOGLIO del con la quale la medesima SOA certifica che è in corso l istruttoria per il rilascio dell attestazione SOA alla società I.S.T. S.R.L. in base al contratto di richiesta n. SQ13395 del ( ) La presente è valida fino al data di scadenza del contratto in oggetto. In relazione a quanto sopra, si ritiene che, per le ragioni che verranno in prosieguo indicate, non sussistono i requisiti per autorizzare il subentro richiesto, e anzi l aggiudicazione disposta a favore della S.T.I. Srl con determinazione DG/Segretariato Generale n. 574/2016 in data 5 dicembre 2016, deve essere annullata, in quanto, per effetto della scissione, si è verificata una soluzione di continuità nel possesso dei requisiti speciali (attestazione SOA in corso di validità per categorie e classifiche

3 adeguate ai lavori da assumere) richiesti per la partecipazione alla gara, l aggiudicazione e l esecuzione dei lavori. Tale soluzione di continuità non è ammessa dalla normativa in materia di appalti pubblici. Per giurisprudenza pacifica, infatti, nelle gare di appalto per l aggiudicazione di contratti pubblici i requisiti generali e speciali devono essere posseduti dai candidati non solo alla data di scadenza del termine per la presentazione della richiesta di partecipazione alla procedura di affidamento, ma anche per tutta la durata della procedura stessa fino all aggiudicazione definitiva ed alla stipula del contratto, nonché per tutto il periodo dell esecuzione dello stesso, senza soluzione di continuità (Cons. Stato, Ad. Plen. n. 8/2015). Nel caso specifico, invece, l impresa S.T.I., per effetto della scissione comunicata, ha perso i requisiti speciali richiesti per l esecuzione dei lavori a far data dall atto di scissione, e dunque dal L impresa I.S.T., a sua volta, non è in possesso di tali requisiti, che acquisirà soltanto, eventualmente, al termine dell istruttoria in corso per il rilascio di nuova attestazione (v. contratto n. SQ13395 del per il rilascio dell attestazione SOA alla società I.S.T.), e a far data dall emissione di tale nuova attestazione. Ciò in base alla normativa applicabile in materia, e all interpretazione che della stessa è stata fornita dalla giurisprudenza e dall ANAC, nelle sentenze e nei documenti cui di seguito si farà richiamo. L art. 106, comma 1, lett. d), punto 2, D.Lgs. 50/2016, prevede che all aggiudicatario iniziale succede, per causa di morte o per contratto, anche a seguito di ristrutturazioni societarie, comprese rilevazioni, fusioni, scissioni, acquisizione o insolvenza, un altro operatore economico che soddisfi i criteri di selezione qualitativa stabiliti inizialmente. Non sembra possa dubitarsi che tra i criteri di selezioni qualitativa che devono essere soddisfatti dal nuovo operatore economico vi siano i requisiti speciali per l esecuzione del contratto, nel caso specifico l attestazione SOA in corso di validità per le categorie e classifiche richieste dalla lettera d invito. Per verificare se il nuovo operatore economico derivante dalla scissione parziale soddisfi i criteri di selezione qualitativa richiesti, ossia se sia in possesso di attestazione SOA in corso di validità per le categorie e classifiche richieste dalla lettera d invito, occorre fare riferimento alle norme che disciplinano gli atti che comportano il trasferimento di azienda, ossia, anche in vigenza del nuovo codice dei contratti, l art. 76, commi 9, 10 e 11, d.p.r. 207/2010. Tali norme così dispongono: 9. In caso di fusione o di altra operazione che comporti il trasferimento di azienda o di un suo ramo, il nuovo soggetto può avvalersi per la qualificazione dei requisiti posseduti dalle imprese che ad esso hanno dato origine. ( ). 10. Nel caso di cessione del complesso aziendale o del suo ramo, il soggetto richiedente l attestazione presenta alla SOA perizia giurata redatta da un soggetto nominato dal tribunale competente per territorio. 11. Ai fini dell attestazione di un nuovo soggetto, nell ipotesi in cui lo stesso utilizzi l istituto della cessione del complesso aziendale o di un suo ramo, le SOA accertano quali requisiti di cui all articolo 79 sono trasferiti al cessionario con l atto di cessione. Nel caso in cui l impresa cedente ricorra alla cessione del complesso aziendale o di un suo ramo, la stessa può richiedere alla SOA una nuova attestazione, riferita ai requisiti oggetto di trasferimento, esclusivamente sulla base dei requisiti acquisiti successivamente alla cessione del complesso aziendale o del suo ramo. L Autorità di Vigilanza sui contratti pubblici, ora ANAC, nel Manuale sull attività di qualificazione per l esecuzione di lavori pubblici di importo superiore a euro, rivolto alle SOA, così inquadra tali norme: l operazione comportante la fusione o il trasferimento di azienda o di un suo ramo non determina, a sua volta, il trasferimento automatico, all impresa cessionaria, dell attestato

4 di qualificazione di cui è titolare l impresa cedente, quanto, piuttosto, la facoltà per la cessionaria di avvalersi, per la qualificazione, dei requisiti posseduti dall impresa cedente. L esistenza di un contratto di cessione o fusione, pertanto, non ha alcun effetto automatico sull efficacia o validità delle attestazioni già emesse ed in corso di validità, né ne produce ex abrupto di nuove, in quanto a tal fine risulta indispensabile l intervento delle SOA, soggetti titolari di una funzione pubblicistica e perciò deputati al rilascio di nuova attestazione e al ridimensionamento o revoca di attestazione vigente della cedente (ANAC, Manuale sull attività di qualificazione per l esecuzione di lavori pubblici di importo superiore a euro, pag. 223). A sua volta la giurisprudenza così interpreta tali norme: l attestazione di qualificazione rilasciata da una SOA non è cedibile, dato che viene rilasciata al termine di un procedimento istruttorio diretto ad accertare il possesso dei requisiti previsti dalla legge in capo al solo soggetto giuridico che l ha richiesta. Tali requisiti possono essere trasmessi ad altra azienda, ma il loro trasferimento implica la cancellazione o quantomeno il ridimensionamento dell attestazione di qualificazione dell azienda cedente; nel contempo il cessionario, ossia il soggetto destinatario dei requisiti, viene onerato a richiedere ex novo una propria attestazione SOA. Di conseguenza, nel caso di cessione di ramo d azienda, né il cedente né il cessionario possono valersi della attestazione di qualificazione posseduta dall'azienda ceduta, pur potendo richiederne una nuova alla società di attestazione. La nuova attestazione avrà però efficacia solo dopo il suo rilascio, vale a dire dopo che sono stati effettuati tutti i controlli del caso, lasciando l azienda cessionaria, durante il periodo che intercorre tra l incorporazione del ramo e l ottenimento della nuova attestazione SOA, priva dell attestato di qualificazione (Consiglio di Stato, sez. V, sentenza n. 70 del ; in senso conforme Consiglio di Stato, sez. IV, sentenza n. 813 del , che ritiene la normativa dell art. 76 sopra citata rispondente ai limiti di proporzionalità e ragionevolezza, in quanto il sistema ( ) assicura ai singoli operatori economici, che si siano privati di una qualificazione a seguito di una scelta di politica dell impresa ( ), le procedure per riacquisirli senza andare incontro a nessuna conseguenza pregiudizievole, solo che abbiano l accortezza - e qui gioca il canone dell autoresponsabilità - di attivarsi tempestivamente e di coordinare le proprie iniziative con i tempi di svolgimento delle procedure di gara alle quali partecipino o intendano prendere parte ; in senso conforme anche parere ANAC AG 86/2015/AP del ). Le norme dell art. 76 d.p.r. 207/2010, dunque, escludono una continuità soggettiva tra l attestazione del cedente e l attestazione del cessionario, rimarcando al contrario il verificarsi di una soluzione di continuità nel possesso dell attestazione di qualificazione. Tale soluzione di continuità nel possesso dell attestazione di qualificazione si è verificata anche, ai sensi del più volte richiamato art. 76 d.p.r. 207/2010, nel caso specifico di scissione parziale dell impresa S.T.I., con conseguente assegnazione alla beneficiaria I.S.T. del patrimonio costituito dal ramo d azienda operante nel settore dell edilizia. Nessun effetto sanante di tale soluzione di continuità potrà inoltre aversi con la nuova attestazione in capo alla beneficiaria I.S.T., in assenza di qualsiasi automatismo nel passaggio dell attestazione SOA. La perdita del requisito relativo al possesso di attestazione SOA da parte della S.T.I. in data , e la mancanza di tale requisito in capo alla beneficiaria I.S.T., dal e a tutt oggi, comporta l illegittimità sopravvenuta dell aggiudicazione disposta con determinazione dirigenziale DG/Segretariato Generale n. 574/2016 in data 5 dicembre 2016, che deve pertanto essere annullata. In relazione a quanto sopra esposto, con PEC prot. DG n del è stato comunicato alle imprese S.T.I. Srl e I.S.T. Srl l avvio del procedimento di annullamento in autotutela della determina di aggiudicazione definitiva, sopra indicata, e il termine del entro il quale la S.T.I. Srl aveva facoltà di trasmettere eventuali precisazioni e/o documenti da sottoporre alla valutazione di questa Amministrazione. L impresa S.T.I. Srl non ha dato riscontro alla comunicazione inviata.

5 Si ritiene pertanto di dover procedere all annullamento dell aggiudicazione all impresa S.T.I. Srl dei lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B APPALTO N. 1777, disposta con determinazione DG/Segretariato Generale n. 574/2016 in data 5 dicembre 2016, in quanto l impresa S.T.I., per effetto della scissione comunicata in data , ha perso i requisiti speciali richiesti per l esecuzione dei lavori a far data dall atto di scissione, e dunque dal , e l impresa I.S.T., beneficiaria della scissione, a sua volta, non è in possesso di tali requisiti, che acquisirà soltanto, eventualmente, al termine dell istruttoria in corso per il rilascio di nuova attestazione (v. contratto n. SQ13395 del per il rilascio dell attestazione SOA alla società I.S.T.), e a far data dall emissione di tale nuova attestazione. L annullamento dell aggiudicazione, per perdita dei requisiti speciali previsti per l esecuzione dei lavori, comporta l impossibilità di stipulare il contratto di appalto per fatto dell aggiudicatario. L art. 93, comma 6, D.Lgs. 50/2016 prevede che: 6. La garanzia copre la mancata sottoscrizione del contratto dopo l'aggiudicazione, per fatto dell'affidatario riconducibile ad una condotta connotata da dolo o colpa grave ( ). Nel caso specifico, non si ritiene che la condotta dell impresa S.T.I. Srl possa dirsi connotata da dolo o colpa grave, considerato anche che le sentenze citate hanno sempre ritenuto di compensare le spese di giudizio. A seguito dell annullamento dell aggiudicazione, si ritiene di procedere allo scorrimento della graduatoria di cui alla determina di aggiudicazione dei lavori, e dunque di aggiudicare definitivamente i lavori alla THERMOFRIGOR SUD Srl con sede in Napoli, via Vecchia Poggioreale n. 59, con un ribasso del 28,479% sull importo lavori a base di gara e pertanto per un importo contrattuale di Euro ,12, di cui Euro ,83 per importo lavori ed Euro ,29 per oneri per l attuazione dei piani di sicurezza non soggetti a ribasso. L aggiudicazione definitiva di cui al precedente paragrafo diverrà efficace solamente a seguito della verifica dei requisiti generali e speciali autocertificati dall impresa THERMOFRIGOR SUD Srl per la partecipazione alla gara. Tutto ciò premesso, IL DIRIGENTE visti gli artt. 4 e 16 del D.Lvo n. 165 del 30/3/2001; visto l art. 12 comma 2 dello Statuto dell Ente; vista la deliberazione n. 336/771 assunta dal Consiglio di Amministrazione in data 26 giugno 1997; visto il D.Lgs. 50/2016; dato atto che i pareri di cui all art. 49 del D.Lvo n. 267 del 18/8/2000 sono: - favorevole sulla regolarità tecnica e correttezza amministrativa dell atto; - favorevole sulla regolarità contabile; - favorevole conclusivo sotto il profilo della legittimità formale dell atto; nell ambito delle risorse finanziarie assegnate ed in conformità con gli indirizzi in materia indicati dalla Amministrazione;

6 D E T E R M I N A - di annullare l aggiudicazione all impresa S.T.I. Srl dei lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B APPALTO n. 1777, disposta con determinazione n. 574 del , per i motivi esposti in premessa, che qui si intendono integralmente riportati; - di dare atto che non si procede a incamerare la cauzione provvisoria prestata dall impresa S.T.I. Srl per la partecipazione alla gara in quanto non si ritiene che la condotta dell impresa possa dirsi connotata da dolo o colpa grave, come richiesto dall art. 93, comma 6, D.Lgs. 50/2016; - di aggiudicare definitivamente i lavori di realizzazione impianti antincendio per aggiornamento del certificato di prevenzione incendi in sette edifici in Torino, c.so Grosseto LOTTO B alla THERMOFRIGOR SUD Srl con sede in Napoli, via Vecchia Poggioreale n. 59, con un ribasso del 28,479% sull importo lavori a base di gara e pertanto per un importo contrattuale di Euro ,12, di cui Euro ,83 per importo lavori ed Euro ,29 per oneri per l attuazione dei piani di sicurezza non soggetti a ribasso; - di dare atto che l aggiudicazione definitiva di cui al paragrafo precedente diverrà efficace solamente a seguito della verifica dei requisiti generali e speciali autocertificati dall impresa THERMOFRIGOR SUD Srl per la partecipazione alla gara; - di autorizzare gli uffici a sottoscrivere il relativo contratto, divenuta efficace l aggiudicazione definitiva ai sensi del paragrafo precedente e trascorso il termine di cui all art. 32, comma 9, D.Lgs. 50/2016; La spesa per i lavori è già stata impegnata come segue: CAPITOLO NUM_DD DATA_DEL NUM_IMP IMPORTO / /12/ / ,82 Avverso la presente determina è ammesso ricorso al Tribunale Amministrativo Regionale del Piemonte nel termine di trenta giorni dalla pubblicazione della medesima determina sul profilo di A.T.C. (sito internet). Torino, 8/05/2017 Il Direttore Generale (Ing. Piero CORNAGLIA)