Le norme penali in bianco

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1 DIPARTIMENTO DI GIURISPRUDENZA Corso di Diritto penale 1 LMG A/L a.a. 2016/2017 Corso di Diritto penale SSG A/L a.a. 2016/2017 Lezioni del 6-8 marzo 2016 Le norme penali in bianco Prof. Filippo Bottalico, Ph.D. filippo.bottalico@uniba.it

2 Il problema del rinvio/1! Art. 348 c.p.: chiunque abusivamente esercita una professione, per la quale è richiesta una speciale abilitazione dello Stato, è punito con la reclusione fino a sei mesi o con la multa da 103 euro a 516 euro! Problema: commette il delitto previsto dall art. 348 c.p. il medico-chirurgo non specialista che svolga attività tipica del medico specialista (ad esempio, il chirurgo plastico)?! Nucleo disvalore fattispecie: abusivamente! Contenuto nucleo: speciale abilitazione dello Stato! Dov è, nella disposizione, il precetto???

3 Riserva di legge: assoluta vs. relativa! Riserva di legge assoluta: nessuno spazio per fonti diverse dalla legge formale (e dagli atti aventi forza di legge)! Riserva di legge relativa: atti diversi dalla legge formale possono concorrere nella determinazione della disposizione incriminatrice! Distinzione tra atti normativi generali e astratti / provvedimenti individuali e concreti del potere esecutivo

4 Atti normativi generali e astratti/1! Primo orientamento: legittimità di ogni forma di rinvio da parte della legge ad una fonte subordinata: es., chiunque non osserva il regolamento x, è punito con y! Teoria della disobbedienza come tale (Petrocelli): regola di condotta contenuta nell ordine o nel regolamento amministrativo=mero presupposto di fatto della norma penale, il cui contenuto precettivo viene identificato nel divieto di disobbedire alla regola presupposta! Aggiramento principio (politico) di legalità

5 Atti normativi generali e astratti/2! Secondo orientamento: legittimità rinvio ad atti generali e astratti del potere esecutivo, solo se specificano sul piano tecnico elementi già descritti dal legislatore! Teoria della riserva di legge tendenzialmente assoluta : il principio di legalità non può considerarsi soddisfatto quando non sia una legge (o un atto equiparato) dello Stato a indicare con sufficiente specificazione i presupposti, i caratteri, il contenuto e i limiti dei provvedimenti della autorità non legislativa alla trasgressione dei quali deve seguire la pena (Corte Cost. n. 26/1966)

6 Atti normativi generali e astratti/3! Es.: art. 9, co.1 l. 14 dicembre 2000, n. 376: Salvo che il fatto costituisca più grave reato, è punito con la reclusione da tre mesi a tre anni e con la multa da lire 5 milioni a lire 100 milioni chiunque procura ad altri, somministra, assume o favorisce comunque l utilizzo di farmaci o di sostanze biologicamente o farmacologicamente attive, ricompresi nelle classi previste all art. 2, comma 1, che non siano giustificati da condizioni patologiche e siano idonei a modificare le condizioni psicofisiche o biologiche dell organismo, al fine di alterare le prestazioni agonistiche degli atleti, ovvero siano diretti a modificare i risultati dei controlli sull uso di tali farmaci o sostanze

7 Atti normativi generali e astratti/4! Es.: art. 2, co.1 l. 14 dicembre 2000, n. 376: I farmaci, le sostanze biologicamente o farmacologicamente attive e le pratiche mediche, il cui impiego è considerato doping a norma dell art. 1, sono ripartiti, anche nel rispetto delle disposizioni della Convenzione di Strasburgo, ratificata ai sensi della citata legge 29 novembre 1995, n. 522, e delle indicazioni del Comitato internazionale olimpico (CIO) e degli organismi internazionali preposti al settore sportivo, in classi di farmaci, di sostanze o di pratiche mediche approvate con decreto del Ministro della sanità, d intesa con il Ministro per i beni e le attività culturali, su proposta della Commissione per la vigilanza ed il controllo sul doping e per la tutela della salute nelle attività sportive di cui all art. 3

8 Atti normativi generali e astratti/5! Problema rinvio ad atti amministrativi generali e astratti ma preesistenti recettizio mobile nessuna modifica potere di modifica! Corte Cost. n. 282/1990: illegittimità costituzionale art. 1 l. 7 dicembre 1984, n. 818: I titolari delle attività indicate nel decreto del Ministro dell Interno 16 febbraio 1982, pubblicato nella Gazzetta Ufficiale del 9 aprile 1982, n. 98, sono tenuti a richiedere il certificato di prevenzione incendi

9 Provvedimenti individuali e concreti! Inottemperanza a classi di provvedimenti:! Potere esecutivo: es., art. 650 c.p.! Potere giudiziario: es., art. 388, co. 2 c.p.! Descrizione fatto tipico e offensivo interesse cui è finalizzato il provvedimento individuale e concreto=condotta inottemperante al provvedimento! Non disobbedienza in sé: in questo caso, è il regolamento che descrive il fatto tipico (il precetto), in via generale e astratta! Sanzione penale a tutela di classi di provvedimenti: tutela dell ordine amministrativo (interesse cui l ordine è servente)! Corte Cost. n. 168/1971: costituzionalità art. 650 c.p.! Problema specificazione contenuto provvedimento: sussistenza colpevolezza?

10 Le norme penali in bianco! Norma penale in bianco: precetto (es., art. 348 c.p.); sanzione (es., art. 56 c.p.)! Rinvio fonte legislativa=rispetto principio legalità! Rinvio fonte sublegislativa=ossequio principio di riserva di legge tendenzialmente assoluta (NORME PENALI PARZIALMENTE IN BIANCO)! Atti normativo o provvedimento amministrativo non svolgono alcun ruolo creativo aggiuntivo nella configurazione formale del reato, perché la prescrizione non costituisce una norma, cioè non possiede i caratteri della generalità ed astrattezza, ma costituisce un completamento tecnico (atto normativo generale e astratto) o l individualizzazione (provvedimento individuali e concreto) del precetto! IL TIPO DI REATO E CHIUSO

11 Il problema del rinvio/2! Cass. pen., Sez. VI, 26 febbraio 2009, n : In tema di reato di esercizio abusivo di una professione ex art. 348, c.p., l iscrizione all'albo dei medici abilita il medico chirurgo allo svolgimento non solo delle attività professionali sanitarie principali, ma anche a quelle ausiliarie, per le quali non è richiesto dalla legge il possesso di un apposito diploma o specializzazione. Interventi chirurgici o procedure diagnostiche a bassa complessità o invasività o seminvasive, praticabili, senza ricovero, in studi medici, ambulatori privati in anestesia locale o in sedo-analgesia. In assenza di una disciplina legale regolatrice possono essere svolti da tutti i laureati in medicina e chirurgia, pur se non specialisti in anestesia e rianimazione, e a maggior ragione quindi da tutti gli specialisti in area chirurgica! Interventi a ridotta o bassa invasività, praticabili, senza ricovero, in anestesia locale o in sedo-analgesia, presso studi medici o ambulatori privati! Però: l. 9 agosto 1954 n. 653 riserva interventi chirurgici in anestesia generale ai medici specialisti in anestesia-rianimazione