CORSO DI MAGISTRATURA. Le lezioni di Roberto GAROFOLI

Transcript

1 CORSO DI MAGISTRATURA Le lezioni di Roberto GAROFOLI

2 Roberto GAROFOLI DIRITTO AMMINISTRATIVO Volume primo

3 PREMESSA Il CORSO DI MAGISTRATURA costituisce un prezioso ausilio per la preparazione alle prove scritte del concorso in magistratura, verso cui gli aspiranti magistrati sono guidati attraverso un percorso di studio nel quale vengono approfonditi gli argomenti più complicati e maggiormente controversi nell ambito dell attuale dibattito dottrinale e giurisprudenziale, tramite l esame di: Questioni problematiche; Indirizzi dottrinali; Sentenze più rilevanti sul punto; Approfondimenti relativi alle tematiche oggetto di attenzione da parte della giurisprudenza e della dottrina. Inoltre, onde offrire una completa disamina dei temi trattati, vengono esaminate le principali QUESTIONI COLLEGATE relative agli argomenti che presentano punti di contatto con gli istituti oggetto del capitolo. Alla fine di ogni capitolo sono indicate le possibili TRACCE di concorso, al fine di segnalare ai concorrenti i profili problematici cui occorre prestare particolare attenzione nello studio. I singoli Volumi mensili che accompagneranno la preparazione al concorso da novembre a maggio sono completati con l indicazione delle questioni, non trattate nel Corso, per cui tuttavia si consiglia lo studio rinviando alla trattazione manualistica sul punto, non senza aver indicato, anche per queste, le possibili Tracce di concorso. Ogni fascicolo si chiude, infine, con le anticipazioni dei temi trattati Nel volume successivo, con assegno degli argomenti da studiare a casa per prepararsi agli approfondimenti oggetto del Corso. Nel primo Volume del CORSO DI DIRITTO AMMINISTRATIVO, dedicato alle Fonti, alle Posizioni soggettive ed alla Responsabilità, sono affrontate, in particolare, le questioni relative a: - Principio di legalità amministrativa e poteri impliciti, con particolare riferimento all attività delle autorità amministrative indipendenti (Cons. St., sez. VI, 2 maggio 2012, n. 2521); - Principio di legalità e potere di ordinanza del Sindaco, soffermandosi sull esame dell importante pronuncia della Corte cost., 4 aprile 2011, n. 115; - Diritto UE e diritto amministrativo nazionale, con analisi delle questioni: giudicato nazionale e diritto dell Unione europea; regime dell atto amministrativo comunitariamente illegittimo (su cui cfr. Tar Puglia, Bari, sez. II, 11 gennaio 2012, n. 102 e Cons. St., sez. VI, 15 febbraio 2012, n. 750); potere di autotutela e illegittimità comunitaria; rilievo della colpa nella struttura della fattispecie di responsabilità della p.a. nel settore degli appalti pubblici, dopo Corte di Giustizia UE, 30 settembre 2010 (v. da ultimo Cons. St., sez. IV, 31 gennaio 2012, n. 482 e Cons. St., sez. IV, 10 luglio 2012, n. 4089); - Interesse legittimo e tecniche di tutela, con particolare riguardo al dibattito sulle azioni atipiche e sulla nuova disciplina dell azione di esatto adempimento introdotta dal secondo correttivo di cui al d.lgs. 14 settembre 2012, n. 160; - Azione risarcitoria autonoma disciplinata dal c.p.a. e questioni problematiche emerse quanto alla previsione del termine decadenziale ed al grado di diligenza richiesto al danneggiato; - Ottemperanza e domanda risarcitoria dopo il primo correttivo (Cons. St., sez. V, 7 febbraio 2012, n. 661). Roma-Molfetta, novembre 2012 Roberto GAROFOLI

4 Gli APPROFONDIMENTI del presente volume sono tratti da: Brevi riflessioni sui poteri impliciti della pubblica amministrazione anche alla luce di alcuni (più o meno) recenti casi giurisprudenziali di Andrea PERTICI, in La Rivista Nel diritto, n. 1, 2012 Provvedimento in contrasto con il diritto comunitario, nullità o annullabilità? (TAR Puglia, Bari, 11 gennaio 2012, n. 102) di Maria Rosario BONCOMPAGNI, in La Rivista Nel diritto, n. 3, 2012 La legittimazione all azione delle associazioni ambientaliste tra tipicità ed innovatività (Cons. St., Sez. IV, 11 novembre 2011 n. 5986) di Serena DE LAURENTIIS, in La Rivista Nel diritto, n. 2, 2012 L azione di esatto adempimento nel nuovo codice del processo amministrativo (T.A.R. Lombardia, Milano, sez. III, 8 giugno 2011, n. 1428) di Nicola DONADIO, in La Rivista Nel diritto, n. 9, 2011 Ammissibilità della condanna ad un facere nell ambito del processo amministrativo e giurisdizione sul rapporto: sul principio di atipicità della tutela in funzione di effettività (T.A.R. Lombardia, Milano, Sez. III, 10 aprile 2012, n. 1045) di Alessandro AULETTA, in La Rivista Nel diritto, n. 6, 2012 L azione risarcitoria per il ristoro dei danni prodotti dal provvedimento illegittimo emesso dalla p.a. (Tar Sicilia Palermo, Sez. I, ord. 7 settembre 2011, n. 1628) di Francesco FOGGIA, in La Rivista Nel diritto, n. 11, 2012 Sulla valutazione del comportamento complessivo delle parti ai fini e per gli effetti di cui all art. 30, comma 3, c.p.a. (Cons. St., Sez. V, 29 novembre 2011, n. 6296) di Alessandro AULETTA, in La Rivista Nel diritto, n. 2, 2012

5 SOMMARIO PARTE I LE FONTI CAPITOLO I Il principio di legalità amministrativa 1. Il principio di legalità dell azione amministrativa: nozione, ratio e riferimenti normativi Legalità amministrativa e c.d. poteri amministrativi impliciti. La diversa categoria dell atto amministrativo implicito. 4 QUESTIONI COLLEGATE La compatibilità dell atto amministrativo implicito con i principi e gli istituti della legge n. 241 del La Questione. L ammissibilità di poteri amministrativi impliciti in capo alle autorità indipendenti. 7 LA SENTENZA Cons. St., sez. VI, 2 maggio 2012, n L APPROFONDIMENTO Brevi riflessioni sui poteri impliciti della pubblica amministrazione anche alla luce di alcuni (più o meno) recenti casi giurisprudenziali 9 3. Principio di legalità dell azione amministrativa e ordinanze di necessità. 19 LA SENTENZA Cons. St., sez. IV, 28 ottobre 2011 n La Questione. I poteri di ordinanza previsti dall art. 54, t.u. 18 agosto 2000, n. 267 e l intervento di Corte cost., 4 aprile 2011, n LA SENTENZA Corte cost., 4 aprile 2011, n LE TRACCE 29 CAPITOLO II Diritto amministrativo e diritto dell Unione europea 1. L incidenza del diritto dell Unione europea sugli sviluppi del diritto amministrativo nazionale: i principali settori interessati Il contrastato rapporto tra diritto comunitario e diritto interno. Le posizioni della Corte di giustizia UE e della Corte costituzionale Le più recenti prese di posizione della giurisprudenza nazionale nelle pronunce sulla responsabilità dello Stato per violazione del diritto dell UE. 36 LA SENTENZA Cass. civ., sez III, 22 marzo 2012, n La Questione. Giudicato nazionale e diritto dell Unione europea La Questione. Il regime dell atto amministrativo in contrasto con il diritto dell Unione europea. 40

6 LA SENTENZA Tar Puglia, Bari, sez. II, 11 gennaio 2012, n L APPROFONDIMENTO Provvedimento in contrasto con il diritto comunitario, nullità o annullabilità? (TAR Puglia, Bari, 11 gennaio 2012, n. 102) La Questione. L atto amministrativo illegittimo deve essere disapplicato? 47 LA SENTENZA CGUE, 27 febbraio 2003, C-327/2000, Santex La Questione. Le condizioni di esercizio del potere di autotutela dell atto comunitariamente illegittimo La Questione. Il rilievo della colpa nella struttura della fattispecie di responsabilità della p.a.: la posizione assunta, nel settore degli appalti pubblici, da Corte di Giustizia UE, 30 settembre 2010 e gli sviluppi nella successiva giurisprudenza nazionale. 53 LA SENTENZA Cons. St., sez. IV, 10 luglio 2012, n LE TRACCE 60 PARTE II POSIZIONI SOGGETTIVE CAPITOLO I Interesse legittimo: nozione e tecniche di tutela 1. Le situazioni giuridiche soggettive: diritti soggettivi ed interessi legittimi. 63 GLI INDIRIZZI L evoluzione della concezione dell interesse legittimo Il criterio di riparto di giurisdizione fondato sulla distinzione tra interessi legittimi e diritti soggettivi La classificazione degli interessi legittimi: interessi oppositivi e pretensivi, interessi partecipativi e procedimentali Gli interessi superindividuali e la legittimazione ad agire a tutela di interessi collettivi. 69 L APPROFONDIMENTO La legittimazione all azione delle associazioni ambientaliste tra tipicità ed innovatività (Cons. St., Sez. IV, 11 novembre 2011 n. 5986) L azione collettiva nei confronti della p.a: la class action pubblica introdotta con il d.lgs. 20 dicembre 2009, n Il quadro delle azioni esperibili a tutela dell interesse legittimo La Questione. Il dibattito sulle azioni atipiche di accertamento autonomo e di esatto adempimento. 84 A. Le posizioni emerse prima dell entrata in vigore del Codice del processo amministrativo. 84 LA SENTENZA Cons. St., sez. VI, 9 febbraio 2009, n B. La disciplina dettata dal Codice del processo amministrativo: le aperture della giurisprudenza e l intervento del secondo correttivo (d.lgs. 14 settembre 2012, n. 160). 92 LA SENTENZA Cons. St., A.P., 23 marzo 2011, n L APPROFONDIMENTO L azione di esatto adempimento nel nuovo codice del processo 95

7 amministrativo (T.A.R. Lombardia, Milano, sez. III, 8 giugno 2011, n. 1428). L APPROFONDIMENTO Ammissibilità della condanna ad un facere nell ambito del processo amministrativo e giurisdizione sul rapporto: sul principio di atipicità della tutela in funzione di effettività (T.A.R. Lombardia, Milano, Sez. III, 10 aprile 2012, n. 1045). 102 QUESTIONI COLLEGATE Le novità introdotte dal secondo correttivo di cui al d.lgs. 14 settembre 2012, n LE TRACCE 118 PARTE III RESPONSABILITÀ CAPITOLO I Natura ed elementi costitutivi della fattispecie di responsabilità della p.a. 1. Premessa. L evoluzione giurisprudenziale: da un atteggiamento di netta chiusura al riconoscimento della risarcibilità degli interessi legittimi La natura della fattispecie di responsabilità della p.a.: le diverse tesi prospettate in dottrina e in giurisprudenza La tesi della responsabilità extracontrattuale La tesi della responsabilità contrattuale da contatto sociale qualificato. 123 LA SENTENZA Cass. civ., sez. I, 10 gennaio 2003, n La tesi della responsabilità precontrattuale. 127 L APPROFONDIMENTO Esercizio del potere di autotutela, indennizzo e responsabilità precontrattuale (Cons. St., sez. IV, 7 febbraio 2012, n. 662) La tesi della responsabilità sui generis Gli elementi costitutivi della fattispecie di responsabilità della p.a. 132 LE TRACCE 136 CAPITOLO II L azione risarcitoria 1. Premessa. Il contrastato rapporto tra azione di annullamento e azione risarcitoria La Questione. Il dibattito sulla c.d. pregiudizialità prima del Codice del processo amministrativo La disciplina dell azione risarcitoria autonoma nel Codice del processo amministrativo La Questione. I dubbi di legittimità costituzionale in relazione alla previsione del termine decadenziale. 144 LA SENTENZA T.a.r. Sicilia, 7 settembre 2011, n L APPROFONDIMENTO L azione risarcitoria per il ristoro dei danni prodotti dal provvedimento illegittimo emesso dalla p.a. (Tar Sicilia Palermo, Sez. I, ord. 7 settembre 2011, n. 1628) La Questione. Il grado di diligenza richiesto dall art. 30, comma 3, c.p.a. 158 LA SENTENZA Cons. St., A.P., 23 marzo 2011, n

8 LA SENTENZA Tar Puglia, Bari, 21 marzo 2012, n L APPROFONDIMENTO Sulla valutazione del comportamento complessivo delle parti ai fini e per gli effetti di cui all art. 30, comma 3, c.p.a. (Cons. St., Sez. V, 29 novembre 2011, n. 6296) La Questione. Proponibilità per la prima volta in ottemperanza della domanda risarcitoria. 167 LA SENTENZA Cons. St., sez. V, 7 febbraio 2012, n LE TRACCE 172 RINVIO ALLA TRATTAZIONE MANUALISTICA 173 Nel volume successivo 174