La negoziazione del contratto di Franchising

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1 La negoziazione del contratto di Franchising AGAT Associazione Giovani Avvocati Torino 15 maggio 2014 La negoziazione del contratto di franchising: inquadramento giuridico e clausole contrattuali Prof. Avv. Fabio Bortolotti Avv. Enrico Maggiora

2 Fonti normative Regolamento Comunitario 4087/8888 Regolamento Comunitario 2790/9999 Regolamento Assofranchising Legge 129/04 Art. 9, Legge 192/98 98(Subfornitura) 2

3 Legge 6 maggio 2004, n. 129 Nozione di contratto di franchising Ambito di applicazione Tipologie di contratto 3

4 Caratteri del franchising tipizzato Forma e contenuto(art (art. 3) Durata(art. 3) Obblighi precontrattuali -Affiliato(artt.4e6IeII) II) -Affiliante(art.6III) Obblighi affiliato- sede eriservatezza, art.5 4

5 Macro - concetti Autonomia giuridica ed economica dei soggetti Complessità dell oggetto Apparenza(uniformità) 5

6 6 Analisi della definizione di franchising Le parti: dichiarazione d indipendenza La causa: beni immateriali + corrispettivo - Marchi - Denominazioni commerciali - Insegne - Modelli di utilità /Disegni - Diritti di autore - Know-how [segreto sostanziale individuato] - Brevetti - Assistenza tecnica/commerciale La rete e lo scopo

7 Essenza del franchising Il franchising è un metodo: Se vi è un corrispettivo per far parte del sistema, l affiliato ha diritto a una garanzia di buon funzionamento! Se non vi è alcun corrispettivo, l affiliato assume un rischio d impresa? 7

8 Ulteriori aspetti Il diritto di ingresso L ambito di applicazione La forma del contratto Il contenuto del contratto Gli obblighi dell affiliante, dell affiliato e quelli reciproci La risoluzione delle controversie L annullamento del contratto 8

9 Le trattative e la gestione del rapporto Il problema delcd test test (periodo di prova) Le informazioni pre-contrattuali La caratterizzazione del know-how Le condizioni di fornitura Le garanzie di pagamento La manutenzione del punto vendita L organizzazione del franchisor 9

10 Criticità del contratto Obblighi preliminari di informazione Obblighi informativi durante la vigenza Patto di esclusiva: rapporti fra Affiliante e Affiliato e tra Affiliati Tutela dell Affiliato e investimenti Magazzino Promozione e tutela del sistema 10

11 Le patologie Il male più diffuso: mancato pagamento La tutela del marchio La tutela del know-how Problemi di efficacia 11

12 12 Abuso dipendenza economica Trib. Bari 6 maggio 2002 Trib. Bari 22 ottobre 2004 Trib. Isernia 12 aprile 2006 Trib. Roma 5 febbraio 2008 /vs/ - Trib. Taranto 22 dicembre TribTorino8novembre2006

13 La struttura del contratto Premesse Oggetto Obblighi preliminari Durata erinnovo Obblighi dell Affiliato/dell Affiliante Corrispettivo Esclusiva/Intuitus personæ Risoluzione del contratto ed effetti Foro competente

14 Premesse Franchisor a) Premesse non costituisco fonte di affidamento /risultati b) Obbligo di disclosure c) Capacità imprenditoriali d) Iscrizione al Ruolo degli Agenti di Affari in Mediazione: (Legge n. 39/89); Franchisee a) Presentazione dell attività caratterizzante b) Obbligo di disclosure c) Quale mercato e risultati d) Rete di franchisee e) Cause f) Rendimento /investimento g) Informazioni redditività 14

15 Know-how Franchisor a) Presa di conoscenza del materiale fornito/assistenza professionale Franchisee a) Diffusione marchio b) Rappresentazione grafica del logo da allegare c) Che cosa è il metodo, dov è descritto d) Allegare manuale e) In che cosa consiste l assistenza 15

16 Obblighi preliminari Franchisor a) Controllo dell allestimento durante i lavori e in fase di apertura b) In caso di locazione: durata, cessione del contratto, divieto di trasferimento c) Ampliamenti e modifiche subordinati all approvazione d) Essenzialità del termine e dell adempimento degli obblighi Franchisee a) Oneri luogo e durata del corso b) Approvazione dei locali, zona e costi del progetto/assistenza c) Tempi di approvazione d) Finanziamento per acquisizione e) Eventuale proroga dei termini. 16

17 Durata Franchisor a) Diritto di recesso in relazione ai risultati / impegno di pagare un corrispettivo per il recesso Franchisee a) Diritto al rinnovo, durata e parità di condizioni b) Ammortamento dell investimento e garanzie del risultato economico c) Facoltà di recesso d) Diritto di prelazione 17

18 Obblighi dell Affiliato Franchisor a) Spese pubblicitarie b) Non spendibilità della ditta c) Collaborare per la formazione di altri franchisee d) Diritto di modificare il sistema e correlativo obbligo dell affiliato di adeguarvisi sostenendo i relativi oneri Franchisee a) Limite di spesa per la pubblicità, con deducibilità della spesa locale b) Spendita del nome a vantaggio della conoscibilità dell imprenditore c) Contributo per la formazione d) Diritto di recesso se le spese di adeguamento sono eccessive 18

19 Obblighi dell Affiliante Franchisor Franchisee a) Valutazione dell economicità del fornitore b) Certezza di prezzi c) Obbligo di spesa minima da parte del franchisor per pubblicità 19

20 Corrispettivi Franchisor a) Diritto di controllo b) Invio fattura c) Nessuna garanzia circa il fatturato d) Solve et repete Franchisee a) Corrispettivi commisurati alle sole provvigioni incassate b) Modalità di pagamento 20

21 Esclusiva Franchisor Franchisee a) Diritto di svolgimento dell attività diretta nella zona b) Impossibilità di effettuare a) Divieto di esercizio diretto dell attività b) In alternativa obbligo di comunicare e diritto al compensazioni pagamento di una percentuale della provvigione incassata dal franchisor. c) Tale obbligo si riferisce anche alle segnalazioni ricevute dal franchisor provenienti dalla zona 21

22 Intuituspersonae Franchisor a) Controllo sulla compagine societaria / gradimento in caso di modifica / recesso b) Condizione risolutiva in caso di cessione del contratto per effetto di cessione d azienda c) Prelazione in caso di cessione di azienda Franchisee a) Familiari partecipanti all impresa b) Divieto di cessione / trasformazione del contratto da parte del franchisor 22

23 Effetti cessazione rapporto Franchisor Franchisee a) Non concorrenza a) Avviamento b) Fidejussione per manleva b) Riacquisto giacenze c) Tempi d) Remunerazione eventuale patto di non concorrenza 23

24 Controversie Franchisor Franchisee a) Clausola arbitrale a) Foro della sede dell affiliato 24