L'EVOLUZIONE DEL DIRITTO DI FAMIGLIA E LE MOLTEPLICI REALTÀ AFFETTIVE

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1 P<*g- Autori XV CAPITOLO I L'EVOLUZIONE DEL DIRITTO DI FAMIGLIA E LE MOLTEPLICI REALTÀ AFFETTIVE di Luigi Balestra 1 1. La famiglia fondata sul matrimonio: sulla configurabilità di un modello 1 2. La convivenza more uxorio (Segue) La convivenza omosessuale Il matrimonio tra persone dello stesso sesso 22 CAPITOLO II PARENTELA E AFFINITÀ di Sebastiano Ciccarello I dati normativi I tipi di parentela Parentela e famiglia {Segue) Parentela, famiglia, convivenza Parentela come rapporto {Segue) La durata Rilevanza giuridica della parentela Affinità Le ipotesi di incidenza dell'affinità Tra parentela e affinità: dove è finito il coniuge? 43

2 VI Indice P"g- CAPITOLO III IL DIRITTO DELLA FAMIGLIA IN EUROPA di Maria Giovanna Cubeddu Evoluzione, comparazione e armonizzazione La finalità di tutela 49 a) II «fondamento» 50 - La Convenzione europea dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali 51 - La Carta dei diritti fondamentali 52 - La funzione interpretativa e il controllo di legalità 53 b) La finalità «specifica» 54 - La competenza dell'unione europea 54 - Il diritto internazionale privato della famiglia 55 - Altre fonti 57 e) La finalità «adeguatrice» 57 - Cooperazione giudiziaria con finalità di protezione 57 - Circolazione degli atti e rafforzamento dell'autonomia 57 - Dall'armonizzazione del contenuto all'armonizzazione degli strumenti 58 d) La finalità «ultima» La pianificazione e la codificazione 60 a) La procedura speciale 60 b) II diritto di veto 61 e) Sviluppi e prospettive 62 d) Obiettivi del Trattato di Lisbona 62 e) Le competenze dell'unione europea, il principio di sussidiarietà e la competenza esterna La progressione negli strumenti 65 a) II Consiglio d'europa 66 - La Commission Internationale de l'état civil 66 - La codificazione parziale e le esigenze di coordinamento 67 b) Giurisprudenza e norme comunitarie 69 - La Corte europea dei diritti dell'uomo 69 - La Corte europea di giustizia I limiti di competenza e la «cooperazione rafforzata» 73 a) La cooperazione tra Stati 73 b) Obiettivi ulteriori del Trattato di Lisbona 74 e) II diritto processuale 75 d) II programma di Stoccolma 76 e) II diritto sostanziale La scelta della legge applicabile e l'autonomia privata I principi generali, la pari dignità internazionale degli Stati membri e la salvaguardia delle norme nazionali 79

3 Indice VII pag- CAPITOLO IV IL REGOLAMENTO N. 2201/2003: QUALE ESEMPIO DI ARMONIZZA- ZIONE NELL'UNIONE EUROPEA DEL DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO IN MATERIA DI FAMIGLIA di Elisabetta Bergamini Dalla libera circolazione al diritto internazionale privato e processuale: la nuova attenzione del legislatore dell'unione europea verso la famiglia La Convenzione di Bruxelles del 1968 (e il regolamento CE n. 44/2001) e le disposizioni in tema di famiglia Lo scioglimento del vincolo familiare nel diritto internazionale processuale dell'unione europea: dalla Convenzione di Bruxelles bis al regolamento CE n. 1347/ Il regolamento CE n. 2201/2003 e il suo campo di applicazione I criteri di competenza giurisdizionale previsti dal regolamento CE n. 2201/2003: tutela della famiglia o del coniuge più informato? Il regolamento CE n. 2201/2003 e l'interesse superiore del minore nella crisi del vincolo matrimoniale Interesse del minore e individuazione del giudice competente Interesse del minore: principio della bigenitorialità e diritto del minore ad essere ascoltato Interesse del minore e riconoscimento delle sentenze Regolamento CE n. 2201/2003, partenariati registrati e unioni fra coppie dello stesso sesso Conclusioni: le prospettive di armonizzazione comunitaria del diritto internazionale privato sulla famiglia, dal progetto Roma III sulla legge applicabile al divorzio, alla disciplina delle successioni 111 CAPITOLO V LE NORME DI DIRITTO INTERNAZIONALE PRIVATO IN MATERIA DI FAMIGLIA di Roberta Clerici La pluralità dei metodi internazionalprivatistici oggi presenti nelle norme di conflitto in materia di famiglia I criteri di collegamento adottati per le varie fattispecie Le soluzioni apprestate per le questioni generali Le norme di conflitto relative al matrimonio: la promessa di matrimonio (Segue) La legge regolatrice dei requisiti di sostanza del matrimonio (Segue) La legge regolatrice dei requisiti di forma del matrimonio Le norme di conflitto relative ai rapporti personali e patrimoniali tra i coniugi La norma relativa alla separazione personale e allo scioglimento del matrimonio 160

4 Vili Indice CAPITOLO VI LA PROMESSA DI MATRIMONIO di Cristina Caricato Premesse. Il bilanciamento di valori operato dal codice civile Le conseguenze della rottura del fidanzamento, a) La restituzione dei doni (Segue) Natura dei doni ripetibili (Segue) I doni ripetibili (Segue) Caratteri dell'azione di ripetizione b) II risarcimento dei danni (Segue) Requisiti della promessa di cui all'art. 81 e.e (Segue) L'assenza di un giusto motivo (Segue) Fondamento della responsabilità (Segue) II danno risarcibile La seduzione con promessa di matrimonio 191 CAPITOLO VII IL MATRIMONIO CIVILE ài Gilda Ferrando 195 I. INTRODUZIONE 1. Matrimonio e «famiglie» Matrimonio e unioni non coniugali Matrimonio civile e matrimonio religioso La libertà matrimoniale La natura del matrimonio tra concezione consensuale e istituzionale 212 II. I REQUISITI DEL MATRIMONIO CIVILE 6. Condizioni per contrarre matrimonio e impedimenti La differenza di sesso tra gli sposi Il matrimonio tra omosessuali e quello tra transessuali L'età per contrarre matrimonio Il matrimonio del minore L'autorizzazione del Tribunale per i minorenni Maturità psicofisica e gravita dei motivi Interdizione e amministrazione di sostegno Libertà di stato Il matrimonio poligamico Parentela, affinità, adozione e relativa dispensa Delitto Divieto temporaneo di nuove nozze 255

5 Indice IX Pigili. LA FORMAZIONE DEL MATRIMONIO CIVILE 16. Il procedimento di formazione del matrimonio La pubblicazione La disciplina della pubblicazione Il matrimonio in imminente pericolo di vita La pubblicazione del matrimonio dei cittadini stranieri (Segue) Problemi applicativi Le opposizioni Legittimazione attiva Le cause di opposizione Il procedimento e gli effetti La celebrazione Il matrimonio celebrato da un ufficiale incompetente o apparente e i vizi della celebrazione Il matrimonio per procura L'autorizzazione del Tribunale La procura L'atto di matrimonio Le prove della celebrazione 287 CAPITOLO Vili IL MATRIMONIO «CONCORDATARIO» di Raffaele Botta La fattispecie dal Concordato lateranense del 1929 all'accordo di Villa Madama del Il riconoscimento del «matrimonio contratto secondo le norme del diritto canonico»: a) le pubblicazioni nella casa comunale e l'attività certificativa del parroco celebrante (Segue) b) La trascrizione nei registri dello stato civile (Segue) e) Sulla trascrivibilità dei matrimoni canonici celebrati all'estero o con forme speciali La rilevanza civile delle sentenze ecclesiastiche dichiarative della nullità del matrimonio religioso: a) la questione della «riserva» di giurisdizione ecclesiastica sul matrimonio (Segue) b) II modello della delibazione delle sentenze straniere e gli effetti della recente riforma del sistema italiano di diritto internazionale privato (Segue) e) II rito applicabile per Xexequatur delle sentenze ecclesiastiche di nullità matrimoniale (Segue) d) L'accertamento dei requisiti per il riconoscimento: d 1 ) il «controllo sul processo» (Segue) d 2 ) II limite dell'ordine pubblico e) I provvedimenti economici a favore del coniuge «debole» 357

6 X Indice CAPITOLO IX IL MATRIMONIO DEI CULTI ACATTOLICI di Alessandro Albisetti Gli acattolici e la legislazione del Il matrimonio di valdesi, avventisti, ADI, battisti e luterani Il matrimonio degli ebrei Considerazioni conclusive 373 CAPITOLO X IL MATRIMONIO DEI CITTADINI ALL'ESTERO E DEGLI STRANIERI IN ITALIA di Roberta Clerici L'intreccio degli artt. 115 e 116 e.e. con le pertinenti norme di diritto internazionale privato e con quelle dell'ordinamento dello stato civile Il matrimonio del cittadino italiano all'estero La trascrizione dei matrimoni celebrati all'estero dai cittadini italiani e dai cittadini stranieri Il matrimonio del cittadino straniero in Italia: l'esibizione del nulla osta e del permesso di soggiorno (Segue) L'obbligo della pubblicazione (Segue) L'applicazione delle norme italiane in tema di impedimenti 392 CAPITOLO XI LA FAMIGLIA DI FATTO di Raffaele Tommasini Il problema delle coppie non sposate. Prassi sociale e regolamentazione giuridica della convivenza more uxorio (Segue) Le esperienze straniere e la prospettiva comunitaria (Segue) I tentativi di regolamentazione nel nostro Paese. Richiamo ad alcuni progetti di legge Inapplicabilità delle disposizioni in tema di famiglia legittima. La rilevanza costituzionale della famiglia di fatto alla luce delle soluzioni offerte dalla giurisprudenza (Segue) L'inizio di un principio di regolamentazione in talune leggi speciali. Rilevanza interna e rilevanza esterna Rapporti personali tra conviventi. La soluzione dei contrasti tra i conviventi attraverso il regime delle obbligazioni naturali Rapporti patrimoniali tra conviventi 414

7 Indice XI 8. Autonomia privata e convivenza. Gli accordi di convivenza. Il possibile contenuto (Segue) Gli accordi patrimoniali di convivenza. Limiti di validità ed efficacia 419 CAPITOLO XII I RAPPORTI PERSONALI TRA CONIUGI di Raffaele Tommasini 424 I. I RAPPORTI PERSONALI TRA I CONIUGI: DETERMINAZIONE DELL'AMBITO DI RI- LEVANZA 1. Dal codice del 1942 alla riforma del La graduale attuazione dei valori costituzionali. I precetti di eguaglianza morale e giuridica e di solidarietà come criteri interpretativi generali La centralità dei rapporti personali all'interno della vicenda matrimoniale Rapporti personali e rapporti patrimoniali. Ancora precisazioni sul significato della categoria «rapporti personali». Aspetti di reciproca interferenza 429 LI. I DIRITTI E DOVERI RECIPROCI DEI CONIUGI 4. L'utilizzo delle consuete formule: fedeltà, assistenza e coabitazione come oggetto di specifici e reciproci diritti ed obblighi (Segue) II contenuto e le nuove prospettive della fedeltà (Segue) L'assistenza morale e materiale (Segue) La coabitazione. Contemperamento con il diritto di ciascun coniuge di avere un proprio domicilio. Gli effetti della cessazione della coabitazione La formula aperta della «collaborazione nell'interesse della famiglia». La collaborazione come standard valutativo del comportamento dei coniugi. Rapporti personali e interesse della famiglia: interessi individuali e aspetti solidaristici L'obbligo di contribuzione ai bisogni della famiglia La peculiarità dei diritti e doveri reciproci dei coniugi. La loro incoercibilità diretta e gli effetti del mancato adempimento 447 III. INDIRIZZO DELLA VITA FAMILIARE E GOVERNO DELLA FAMIGLIA 11. La nuova concezione espressa dall'art. 143 c.c La rilevanza dell'autonomia privata dei coniugi. L'interesse della famiglia e le esigenze preminenti (Segue) L'indirizzo della vita familiare quale programma creativo del tipo di vita del nucleo. Il potere di attuare l'indirizzo prescelto Gli accordi come fonte di doveri e diritti reciproci dei coniugi. Limiti alla esplicazione dell'autonomia privata Le modalità di esplicazione degli accordi: accordi negoziali e non negoziali 458

8 XII Indice 16. (Segue) Sulle scelte di fondo: residenza, lavoro, coabitazione. Su orientamenti di massima: adesione ad ideologie politiche, ad un credo religioso, decisioni sul numero dei figli da mettere al mondo e sul tipo di istruzione da impartire ai figli Le sfere di competenza dei coniugi e gli strumenti per garantire l'attuazione degli accordi. Il fluire della vita e la esigenza di rivedere costantemente gli accordi Rilevanza interna ed esterna degli accordi. Conseguenze dei contrasti e degli inadempimenti in costanza di matrimonio. H problema della sanzionabilità I disaccordi e l'intervento del giudice ex art. 145 c.c: a) II tentativo di raggiungere una soluzione concordata. - b) Su richiesta espressa e congiunta di entrambi i coniugi, l'adozione della soluzione più adeguata alle esigenze dell'unità e della vita della famiglia Dalla fisiologia del contrasto alla patologia del rapporto: l'intollerabilità della convivenza e la scelta della separazione 472 IV. RAPPORTI PERSONALI E GOVERNO DELLA FAMIGLIA NEI REGIMI DI SEPARAZIONE E DI DIVORZIO 21. La sorte dei diritti ed obblighi reciproci nella separazione e nel divorzio (rinvio) La persistenza di alcuni profili attinenti alla fedeltà, all'assistenza morale ed alla collaborazione Individualità della posizione dei coniugi ed interesse dei figli La rilevanza della autonomia delle parti nella determinazione dei nuovi indirizzi nella fase della separazione e della cessazione degli effetti civili del matrimonio 480 CAPITOLO XIII GLI ORDINI DI PROTEZIONE FAMILIARE di Alberto Giulio Cianci Gli obiettivi della novella (artt. 342 bis e ter, c.c). I successivi interventi legislativi. La violenza familiare e la violenza nelle relazioni interpersonali Il fenomeno. L'abuso familiare come abuso di relazione. Lo stalking come figura generale di abuso di relazione Profili costituzionali Le fonti internazionali La limitazione della libertà personale in assenza di reato (art. 13 Cost.). La tutela del domicilio (art. 14 Cost.) Rapporti con la tutela penale La nozione di abuso familiare. I rapporti con l'illecito penale e con l'illecito aquiliano. La struttura. La rilevanza del pericolo di pregiudizio La falsa allegazione o denuncia di un abuso familiare come fattispecie di abuso 499

9 Indice XIII 9. L'elemento soggettivo I soggetti Il contenuto degli ordini di protezione. Misure personali e misure patrimoniali Le misure personali. L'ordine di cessazione della condotta L'allontanamento dalla casa familiare La 1. n. 54/2006 e l'assegnazione della casa familiare. L'accresciuta importanza del rimedio dell'allontanamento dalla casa familiare nella 1. n. 154/ I provvedimenti sulla potestà genitoriale (artt. 330,333 c.c.) ed il raccordo con la disciplina in tema di ordini di protezione Il divieto di frequentazione di luoghi, L'intervento dei servizi sociali, dei centri di mediazione familiare, delle associazioni a scopo sociale Le misure patrimoniali. L'assegno periodico. L'ordine di versamento diretto Il procedimento L'esecuzione. Il valore dell'effettività nelle relazioni giuridiche della famiglia. Attuabilità concreta dei provvedimenti. Il modello della protezione familiare La durata degli ordini di protezione. Riconciliazione e revoca Diritto internazionale privato L'ordine di allontanamento e le misure di protezione emesse in sede penale (art. 282 bis c.p.p.) La misura cautelare del divieto di avvicinamento ai luoghi ed alla persona offesa (art. 282 ter c.p.p.). La figura dello stalking (art. 612 bis c.p.) ed il sistema della protezione familiare 532 Indice analitico 535