Il canone di concessione. Avv. Enrico Maria Curti

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1 Il canone di concessione Avv. Enrico Maria Curti Milano, 20 Aprile 2017

2 Premessa Gli affidamenti oggi scaduti - anche ope legis - proseguono con le gestioni di fatto, sino alla successiva aggiudicazione della gara unica d ambito Per tale ragione si ritiene opportuno dare brevi cenni su come deve essere regolato il rapporto Comune / Gestore in questa fase transitoria. Anche su tale argomento l intenzione è quella di fornire strumenti pratici per affrontare situazioni già sperimentate.

3 Il canone A fronte dell affidamento del servizio e della stipula del contratto sorge un rapporto contrattuale che vincola le parti secondo il seguente sinallagma, operante per tutta la durata del rapporto: Il Comune consente la gestione del servizio sul suo territorio il gestore adempie alle prestazioni assunte e, tra queste, il pagamento del canone offerto in gara.

4 Si. Contratto scaduto. Il canone è comunque dovuto? In mancanza di diverse prescrizioni contrattuali o normative, la prosecuzione di un rapporto giuridico avviene sulla base delle medesime prestazioni che hanno scolpito il sinallagma. Ogni diversa regolazione deve essere oggetto di una specifica previsione di legge o accordo tra le parti giacché solo in forza di esse si può incidere sul rapporto esistente. Nei casi in cui la legge ha ritenuto d intervenire nel rapporto, lo ha fatto espressamente: prescrivendo che l attività proseguisse solo per l ordinaria amministrazione.

5 No. A contratto scaduto si prosegue con l ordinaria amministrazione. Viene meno il pagamento del canone? V è, in proposito, chi ha sostenuto che il venir meno (ai sensi del disposto dell art. 14, comma 7) degli interventi legati alla gestione straordinaria, faccia venir meno l equilibrio economico finanziario su cui si fonda il rapporto convenzionale. Da qui il venir meno dell obbligo per il gestore di pagare il canone. Una siffatta tesi si basa sul presupposto che gli investimenti (e quindi gli interventi di straordinaria gestione) siano remunerati in modo immotivatamente generoso e squilibrato, così da premiare l operatore che si trova ad investire.

6 Così non è, o quanto meno un tale risultato non sarebbe, coerente con la logica di sistema, secondo la quale la determinazione della tariffa di distribuzione è compiuta sulla base di una duplice esigenza: da un lato, deve essere remunerata l attività imprenditoriale posta in essere del gestore; dall altro, deve essere però evitato di gravare oltremisura sull utenza.

7 Gli ultimi interventi a sostegno dell obbligo di pagamento Legge di Bilancio 2017 (pubblicata nella Gazz. Uff. 21 dicembre 2016, n. 297, S.O), interpretazione autentica dell art. 14. d. lgs. 164/2000. Art. 1, comma 453, L. 232/2016: L articolo 14, comma 7, del decreto legislativo 23 maggio 2000, n. 164, si interpreta nel senso che il gestore uscente resta obbligato al pagamento del canone di concessione previsto dal contratto. Le risorse derivanti dall applicazione della presente disposizione concorrono al raggiungimento degli obiettivi di finanza pubblica da parte degli enti locali.

8 Gli ultimi interventi a sostegno dell obbligo di pagamento Comunicato Autorità per l Energia Elettrica il Gas ed il Sistema Idrico, del il gestore, continua a percepire la tariffa ed a erogare il servizio negli stessi termini in cui già lo faceva, seppure limitatamente all'amministrazione ordinaria. E se il rapporto tra gestore e utenti continua a essere sottoposto al regime previgente, ciò vale anche per il rapporto tra ente locale e gestore affidatario, atteso che, in ultima analisi, i rapporti in parola trovano comune fondamento nell'affidamento.

9 Nel medesimo comunicato si legge poi che Non sembra che la scadenza ope legis della concessione implichi che il gestore del servizio di distribuzione sia titolato a svolgere transitoriamente il servizio, sino all'esito delle gare per l'affidamento del servizio per ambiti, senza dover corrispondere alcun canone.

10 Gli ultimi interventi a sostegno dell obbligo di pagamento Comunicato del MISE Direzione generale per la sicurezza dell approvvigionamento e le infrastrutture energetiche, dell : (..) In particolare, sul tema si è già pronunciata l Autorità con un chiarimento pubblicato nella sezione dedicata del proprio sito web in cui ha esplicitato il principio, condiviso da questo Ministero, per cui il concessionario che continua di fatto a gestire il servizio di distribuzione ai sensi dell art.14 del D. Lgs. n.164 del 2000, continuando a percepire la relativa tariffa, debba continuare a corrispondere al comune il canone previsto. Relativamente alle richieste sulla possibilità, laddove la concessione sia giunta a scadenza naturale, che comune e concessionario possano addivenire ad una rinegoziazione del quantum del canone stesso, si ritiene che tale ipotesi debba essere lasciata al rapporto intercorrente tra le parti del rapporto concessorio.

11 Risvolti pratici: il gestore non paga. Che fare? Il rifiuto dei gestori determina il mancato versamento di una posta economica scaturente da un rapporto concessorio in situazione di monopolio che configura un grave danno economico per le amministrazioni comunali. Il danno economico disvela il proprio effetto sotto due aspetti: meno entrate mancata possibilità di impiegare le entrate mancanti per investimenti o spese ordinarie Quali leve attivare: a) Rimedi stragiudiziali trattativa per ottenere il pagamento del canone (ammessa lieve negoziazione). b) Rimedi giurisdizionali processo ordinario di cognizione

12 No. Eventuali questioni di costituzionalità sollevate da alcuni gestori possono sospendere l efficacia della norma? In proposito, si sottolinea come tale norma, che - si precisa - ha efficacia retroattiva, trovi legittima applicazione anche a fronte della promozione di detti giudizi di legittimità costituzionale e in pendenza degli stessi: solo in seguito ad una eventuale pronuncia di illegittimità costituzionale, la disposizione interpretativa non sarebbe più in vigore nell ordinamento nazionale.

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