Negoziazione assistita in materia di famiglia: i chiarimenti sul rilascio del certificato

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1 Negoziazione assistita in materia di famiglia: i chiarimenti sul rilascio del certificato Ministero Giustizia, circolare 22/05/2018 di Giuseppina Vassallo Pubblicato il 19/06/2018 Ai fini del riconoscimento dell atto contenente l accordo di negoziazione assistita da avvocati, o dell atto sottoscritto innanzi al pubblico ufficiale, nella materia di cui alla Legge 162/2014, il certificato di cui all art. 39 Reg. n. 221/2003, non deve essere chiesto al Tribunale, ma alla Procura della Repubblica per le negoziazioni assistite, o all Ufficiale dello stato civile, per gli accordi dallo stesso recepiti. Il Ministero della Giustizia ha emanato la Circolare 22 maggio 2018, riguardante le Misure di degiurisdizionalizzazione in materia di famiglia ed emissione del certificato previsto dall art. 39 del Regolamento CE n del Il Regolamento Europeo detta norme in materia di competenza, di riconoscimento ed esecuzione delle decisioni in materia matrimoniale e in materia di responsabilita genitoriale tra gli stati. L art. 39 del Regolamento prevede l emissione di un certificato che viene rilasciato sulla base di un modello predisposto a livello Europeo e che attesta le decisioni prese dall Autorità Giurisdizionale, o l autorità competente dello stato membro di origine, nella materia familiare. La Circolare chiarisce quale sia l autorità autorizzata a rilasciare il suddetto certificato quando i provvedimenti in materia matrimoniale siano ottenuti mediante la negoziazione assistita da avvocati, ai sensi dell art. 6 del D.L. 12 settembre 2014, n. 132, convertito dalla Legge 10 novembre 2014, n. 162, o ai sensi dell art. 12, innanzi all Ufficiale dello stato civile. In base alle recenti disposizioni, volte a ridurre il carico dei tribunali, i coniugi possono raggiungere una soluzione consensuale di separazione personale, di cessazione degli effetti civili del matrimonio, di scioglimento del matrimonio, di modifica delle condizioni di separazione o di divorzio, mediante la negoziazione assistita da almeno un avvocato per ogni parte. L accordo raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita è trasmesso al procuratore della Repubblica presso il tribunale competente il quale, quando non ravvisa irregolarità, comunica agli avvocati il nullaosta, se nella famiglia non ci sono figli minori, figli maggiorenni economicamente non autosufficienti, incapaci o portatori di handicap grave ovvero.

2 In caso invece di presenza dei suddetti soggetti, la Procura, se ritiene che l accordo risponde all interesse dei figli, appone la sua autorizzazione. In caso contrario, lo trasmette, entro cinque giorni, al presidente del tribunale, che fissa, entro i successivi trenta giorni, la comparizione delle parti. L art. 12 della legge prevede, invece, che i coniugi possano, n assenza di figli minori, di figli maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ovvero economicamente non autosufficienti concludere innanzi al sindaco, quale ufficiale dello stato civile, un accordo di separazione personale, di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, nonché di modifica delle condizioni di separazione o di divorzio. L ufficiale dello stato civile riceve, da ciascuna delle parti personalmente, la dichiarazione che esse vogliono separarsi, far cessare gli effetti civili del matrimonio, ottenerne lo scioglimento secondo condizioni tra di esse concordate. Allo stesso modo si procede per la modifica delle condizioni di separazione o di divorzio. La normativa del 2014 non ha però previsto nulla per il caso in cui una parte sia interessata a far riconoscere o a far eseguire l atto contenente l accordo in un altro Paese dell Unione Europea. Il Regolamento n del 2003 prevede che il richiedente debba produrre, nello Stato in cui vuole ottenere il riconoscimento o l esecuzione, il certificato previsto dall articolo 39 che deve essere rilasciato «dall autorità giurisdizionale o dall autorità competente dello Stato membro d origine». L autorità competente per l emissione del certificato è quella che ha formato l atto, ma può essere una autorità non giurisdizionale ossia amministrativa tenuto conto del campo di applicazione del Regolamento n del La Circolare è stata emanata perché nella prassi è accaduto che, nel caso di procedimento concluso davanti all ufficiale di stato civile o con l assistenza degli avvocati, le richieste di certificato siano state presentate ai tribunali o alle procure del luogo in cui l accordo è stato concluso. In attesa di eventuali interventi legislativi specifici, il Ministero ha reputato di dover fornire alcune indicazioni circa la corretta individuazione dell autorità competente al rilascio del certificato europeo. Nel caso in cui l accordo sia stato concluso innanzi all Ufficiale di stato civile, non può essere competente il tribunale per il rilascio del certificato in questione, poiché l atto da far riconoscere in un altro Paese non è stato formato né davanti né con l intervento dell ufficio giudiziario. In questi casi si è in presenza di un atto formato in modo integrale dall autorità amministrativa. Pertanto, nel silenzio della legge, l adempimento dell emissione del certificato, non può essere richiesto al tribunale e, applicando i principi generali, deve essere invece richiesto all autorità pubblica che ha formato l atto, ossia, nella specie, all Ufficiale di stato civile. Secondo le recenti interpretazioni anche della dottrina, in caso di accordo di fronte all Ufficiale di stato civile, è quest ultimo a dover emettere il certificato previsto dall art. 39 del Regolamento n del Con riguardo, invece, agli accordi conclusi in sede di negoziazione assistita da avvocati, deve ritenersi che il certificato ex art. 39 cit. debba essere emesso dalla Procura della Repubblica che ha autorizzato l accordo o ha rilasciato il nullaosta.

3 A tale scopo, si precisa nella Circolare, l avvocato non è qualificabile come autorità ai fini del Regolamento n del 2003, e non potrebbe quindi rilasciare il certificato. Inoltre, solo il provvedimento conclusivo del pubblico ministero, rende l accordo valido ed efficace, e dunque riconoscibile ed eseguibile all estero. Nel caso in cui il pubblico ministero si sia rifiutato di autorizzare l accordo e l autorizzazione sia stata adottata dal presidente del tribunale (ex art. 6, comma 2), sarà invece l ufficio giudiziario giudicante a dover rilasciare il certificato. (Altalex, 19 giugno Nota di Giuseppina Vassallo) MINISTERO DELLA GIUSTIZIA DIPARTIMENTO PER GLI AFFARI DI GIUSTIZIA DIREZIONE GENERALE DELLA GIUSTIZIA CIVILE UFFICIO I - AFFARI CIVILI INTERNAZIONALI Circolare 22 maggio 2018 Ai sig.ri Presidenti delle Corti di appello ai sig.ri Procuratori generali presso le Corti di appello e, p.c., al sig. Capo di Gabinetto e, p.c., al sig. Capo dell Ispettorato generale e, p.c., al sig. Capo del Dipartimento per gli affari di giustizia e, p.c., al sig. Capo del Dipartimento per gli Affari Interni e territoriali del Ministero dell Interno Oggetto: misure di degiurisdizionalizzazione in materia di famiglia (d.l. n. 132 del 2014) ed emissione del certificato previsto dall art. 39 del Regolamento CE n del Come noto, il decreto-legge 12 settembre 2014 n. 132, convertito dalla legge 10 novembre 2014, n. 162, ha per quanto qui di interesse introdotto misure di degiurisdizionalizzazione agli articoli 6 e 12. In particolare, ai sensi dell art. 6, la convenzione di negoziazione assistita da almeno un avvocato per parte può essere conclusa tra coniugi al fine di raggiungere una soluzione consensuale di separazione personale, di cessazione degli effetti civili del matrimonio, di scioglimento del matrimonio, di modifica delle condizioni di separazione o di divorzio. In mancanza di figli minori, di figli maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ai sensi dell articolo 3, comma 3, della legge 5 febbraio 1992, n. 104, ovvero economicamente non autosufficienti, l accordo raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita è trasmesso al procuratore della Repubblica presso il tribunale competente il quale, quando non ravvisa irregolarità, comunica agli avvocati il nullaosta per gli adempimenti di competenza. Invece, in presenza di figli minori, di figli maggiorenni incapaci o portatori di handicap grave ovvero economicamente non autosufficienti, l accordo raggiunto a seguito di convenzione di negoziazione assistita deve essere trasmesso al procuratore della Repubblica presso il tribunale competente, il quale, quando ritiene che l accordo risponde all interesse dei figli, lo autorizza. Quando ritiene che l accordo non risponde all interesse dei figli, il procuratore della Repubblica lo trasmette, entro cinque giorni, al presidente del tribunale, che fissa, entro i successivi trenta giorni, la comparizione delle parti e provvede senza ritardo. Ai sensi del successivo art. 12, in assenza di figli minori, di figli maggiorenni incapaci o portatori di

4 handicap grave ovvero economicamente non autosufficienti, i coniugi possono altresì concludere innanzi al sindaco, quale ufficiale dello stato civile, un accordo di separazione personale ovvero, nei casi di cui all articolo 3, primo comma, numero 2), lettera b), della legge 1 dicembre 1970, n. 898, di scioglimento o di cessazione degli effetti civili del matrimonio, nonché di modifica delle condizioni di separazione o di divorzio. L ufficiale dello stato civile riceve da ciascuna delle parti personalmente, con l assistenza facoltativa di un avvocato, la dichiarazione che esse vogliono separarsi ovvero far cessare gli effetti civili del matrimonio o ottenerne lo scioglimento secondo condizioni tra di esse concordate. Allo stesso modo si procede per la modifica delle condizioni di separazione o di divorzio. Le disposizioni degli articoli 6 e 12 si applicano anche agli uniti civilmente (ex art. 1, comma 25, legge n. 76 del 2016). La normativa del 2014 così sinteticamente richiamata nulla ha però previsto per il caso in cui una parte sia interessata a far riconoscere o a far eseguire l atto contenente l accordo in un altro Paese dell Unione Europea. A tale riguardo, giova premettere che il Regolamento (CE) n del 2003 prevede che il richiedente debba produrre, nello Stato in cui vuole ottenere il riconoscimento o l esecuzione, a seconda del caso, uno dei certificati previsti dall articolo 39 (allegato I: sulle decisioni in materia matrimoniale; allegato II: sulle decisioni relative alla responsabilità genitoriale). I certificati in parola devono essere rilasciati «dall autorità giurisdizionale o dall autorità competente dello Stato membro d origine». L autorità competente per l emissione del certificato è, in linea di principio, quella che ha formato l atto e ben può essere una autorità non giurisdizionale (ma amministrativa) tenuto conto del campo di applicazione del Regolamento n del 2003 (v. art. 2, nn. 1 e 2). Orbene, in tale contesto è tuttavia accaduto che, nel caso di procedimento concluso davanti all ufficiale di stato civile o con l assistenza degli avvocati, in alcuni casi le richieste di certificato siano state presentate ai tribunali o alle procure del luogo in cui l accordo è stato concluso. Si tratta di questione che ha una incidenza diretta sui servizi di cancelleria e che soprattutto ha già condotto, almeno in un caso, a una segnalazione alla Commissione Europea. Pare dunque opportuno, in attesa di eventuali interventi legislativi specifici, fornire alcune indicazioni in ordine alla corretta individuazione dell autorità competente al rilascio del certificato in esame. Nel caso in cui l accordo sia stato concluso davanti all ufficiale di stato civile, non è predicabile una competenza del tribunale per il rilascio del certificato in questione, atteso che l atto destinato a circolare non è stato formato né davanti né con l intervento dell ufficio giudiziario. Come ha chiarito il Ministero dell interno con la circolare 28 novembre 2014, n. 19, l ufficiale non appena ricevute le dichiarazioni degli interessati deve procedere a redigere, senza indugio, l atto destinato a «contenere» l accordo, la cui efficacia decorre, per l appunto, dalla data dell atto contenente l accordo di separazione concluso innanzi all ufficiale dello stato civile (art. 12, comma 4, del decreto-legge in esame). Si tratta, quindi, di atto formato in modo integrale dall autorità amministrativa. A ciò si aggiunga che, per inferire nella materia in esame la competenza del tribunale, occorrerebbe in sostanza introdurre un criterio di distribuzione della competenza che non è al momento previsto dalla legge, attribuendo la competenza all ufficio giudiziario che sarebbe stato astrattamente competente se la controversia se non fosse stata degiurisdizionalizzata. Pertanto, nel silenzio della legge, l adempimento in parola non può certo essere richiesto al tribunale e, applicando i principi generali, dovrebbe essere invece richiesto all autorità pubblica che ha formato l atto, ossia, nella specie, all ufficiale di stato civile. In questo senso è il pensiero della quasi unanime dottrina, secondo la quale, in caso di accordo di fronte all ufficiale di stato civile, è quest ultimo ad emettere il certificato previsto dall art. 39 del Regolamento n del 2003.

5 Con riguardo, invece, agli accordi conclusi in sede di negoziazione assistita da avvocati, deve ritenersi che il certificato ex art. 39 cit. debba essere emesso dalla procura della Repubblica che ha autorizzato l accordo o ha rilasciato il nullaosta, atteso che l avvocato non è qualificabile come autorità ai fini del Regolamento n del 2003, nonché in considerazione del fatto che solo il provvedimento conclusivo del pubblico ministero rende l accordo valido ed efficace, e dunque riconoscibile ed eseguibile all estero. Da ciò consegue che, ove il pubblico ministero si sia rifiutato di autorizzare l accordo e l autorizzazione sia stata adottata dal presidente del tribunale (ex art. 6, comma 2, del decreto-legge), sarà invece l ufficio giudiziario giudicante a dover rilasciare il certificato in parola. Si pregano le SS.LL. di voler assicurare idonea diffusione della presente nota presso gli uffici giudiziari dei distretti di rispettiva competenza. Roma, 22 maggio 2018 IL DIRETTORE GENERALE Michele Forziati ( da )