LA MODIFICA DEGLI STATUTI SOCIETARI CONSEGUENTE ALLA LEGGE SUL RISPARMIO

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1 Angelo Busani Notaio in Milano LA MODIFICA DEGLI STATUTI SOCIETARI CONSEGUENTE ALLA LEGGE SUL RISPARMIO Paradigma,

2 La tempistica delle modifiche statutarie D. Lgs. 303/2006 Art. 8. Disposizioni finali e transitorie. 2. Le società iscritte nel registro delle imprese alla data di entrata in vigore del presente decreto provvedono ad uniformare l'atto costitutivo e lo statuto alle disposizioni introdotte dalla legge 28 dicembre 2005, n. 262, e dal presente decreto entro il 30 giugno

3 QUALI SONO LE SOCIETA I CUI STATUTI SONO INTERESSATI DALLA LEGGE 262/2005? La legge 262/2005 importa modifiche al Capo 2 (del Titolo 3 della Parte 4a del Tuf), il cui articolo di esordio (art. 119 Tuf) sancisce che: Le disposizioni del presente capo si applicano, salvo che sia diversamente specificato, alle società italiane con azioni quotate in mercati regolamentati italiani 3

4 SOCIETA ISCRITTE AL REGISTRO IMPRESE AL Hanno tempo fino al 30 giugno 2007 SOCIETA NON ISCRITTE AL REGISTRO IMPRESE AL Dal 25 gennaio 2007 devono corredare il Prospetto Informativo con uno statuto già adeguato alla legge 262/2005 4

5 Il quorum per le modifiche statutarie D. Lgs. 303/2006 Art. 8. Disposizioni finali e transitorie. 3. L'assemblea straordinaria chiamata ad assumere le deliberazioni necessarie per uniformare l'atto costitutivo e lo statuto alle disposizioni introdotte dalla legge 28 dicembre 2005, n. 262, e dal presente decreto, delibera con il voto favorevole della maggioranza del capitale sociale rappresentato in assemblea, ferme restando le maggioranze richieste dalla legge o dallo statuto per la regolare costituzione dell'assemblea e impregiudicata l eventuale applicazione dell'articolo 2365, secondo comma, del codice civile. 5

6 La competenza all adozione adozione delle modifiche statutarie Codice civile Art lo statuto può attribuire alla competenza dell'organo amministrativo o del consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione le deliberazioni concernenti gli adeguamenti dello statuto a disposizioni normative, PERMANE COMUNQUE LA CONCORRENTE COMPETENZA DELL ASSEMBLEA 6

7 QUANDO C E LA DELEGA ALL ORGANO AMMINISTRATIVO ALLE MODIFICHE STATUTARIE LA DELEGA VALE SOLO PER IL CASO DI MODIFICAZIONI NON DISCREZIONALI? LA DELEGA PUO ESSERE ESERCITATA ANCHE PER MODIFICAZIONI DISCREZIONALI? la delega vale a rendere conformi (anche con scelte discrezionali) le norme statutarie non conformi 7

8 B C D A IMPRESCINDIBILI ACCIDENTALI OPPORTUNE FACOLTATIVE LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 imposte in positivo inevitabili anche se non espressamente imposte imposte in negativo 8

9 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 Legge 262/2005 Art. 147-ter IMPRESCINDIBILI imposte in positivo 1. Lo statuto prevede che i componenti del consiglio di amministrazione siano eletti sulla base di liste di candidati e determina la quota minima di partecipazione richiesta per la presentazione di esse, in misura non superiore a un quarantesimo del capitale sociale o alla diversa misura stabilita dalla Consob con regolamento tenendo conto della capitalizzazione, del flottante e degli assetti proprietari delle società quotate. DALL OBBLIGO DEL VOTO DI LISTA SI TRAE CHE LE SOCIETA QUOTATE NON POSSONO AVERE UN ORGANO AMMINISTRATIVO MONOPERSONALE 9

10 PROBLEMA DELLA LISTA PRESENTATA DAL CDA USCENTE SE E AMMISSIBILE, NON E CERTO DA DETTA LISTA CHE PUO TRARSI L AMMINISTRATORE DI MINORANZA. SE SI PREVEDE CHE IL CDA VIENE PARZIALMENTE RINNOVATO OGNI ANNO OCCORRE PREVEDERE: A) QUAL E LA SCADENZA CHE CONCERNE L AMMINISTRA- TORE DI MINORANZA; B) CHE AD OGNI SCADENZA VI SIANO ALMENO DUE MEMBRI DA ELEGGERE, IN MODO CHE ABBIA SENSO LA PRESEN- TAZIONE DI PIU LISTE. IL COLLEGIO SINDACALE DEVE ESSERE INVECE NOMINATO CONTESTUALMENTE PROBLEMA DELLA SOSTITUZIONE DELL AMMINISTRATORE DI MINORANZA E DELL AMMINISTRATORE INDIPENDENTE CHE SIANO CESSATI DALLA CARICA 10

11 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 IMPRESCINDIBILI imposte in positivo Legge 262/2005 Art. 154-bis 1. Lo statuto prevede i requisiti di professionalità e le modalità di nomina di un dirigente preposto alla redazione dei documenti contabili societari, previo parere obbligatorio dell'organo di controllo 11

12 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 IMPRESCINDIBILI inevitabili anche se non espressamente imposte Legge 262/2005 Art. 147-ter 3. almeno uno dei componenti del consiglio di amministrazione è espresso dalla lista di minoranza che abbia ottenuto il maggior numero di voti e non sia collegata in alcun modo, neppure indirettamente, con i soci che hanno presentato o votato la lista risultata prima per numero di voti 12

13 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 IMPRESCINDIBILI inevitabili anche se non espressamente imposte Legge 262/2005 Art. 147-ter 4. In aggiunta a quanto disposto dal comma 3, almeno uno dei componenti del consiglio di amministrazione, ovvero due se il consiglio di amministrazione sia composto da più di sette componenti, devono possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci dall'articolo 148, comma 3, L AMMINISTRATORE INDIPENDENTE NON E NECESSARIAMEN- TE UN AMMINISTRATORE DI MINORANZA. 13

14 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 IMPRESCINDIBILI imposte in negativo Legge 262/2005 Art bis. Il presidente del collegio sindacale è nominato dall' assemblea tra i sindaci eletti dalla minoranza. ABOLIZIONE DEL VOTO SEGRETO CHE SIA STATO STATUTA- RIAMENTE RECEPITO (tranne che per le cooperative, nelle quali deve consoderarsi legittimo) 14

15 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 OPPORTUNE Legge 262/2005 Art. 126-bis 1. I soci che, anche congiuntamente, rappresentino almeno un quarantesimo del capitale sociale possono chiedere, entro cinque giorni dalla pubblicazione dell'avviso di convocazione dell'assemblea, l'integrazione dell'elenco delle materie da trattare, indicando nella domanda gli ulteriori argomenti da essi proposti. 15

16 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 OPPORTUNE Legge 262/2005 Art. 124-bis 1. Le società di cui al presente capo diffondono annualmente, nei termini e con le modalità stabiliti dalla CONSOB, informazioni sull'adesione a codici di comportamento promossi da società di gestione di mercati regolamentati o da associazioni di categoria degli operatori e sull'osservanza degli impegni a ciò conseguenti, motivando le ragioni dell'eventuale inadempimento. 16

17 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 OPPORTUNE Legge 262/2005 Art. 147-quinquies 1. I soggetti che svolgono funzioni di amministrazione e direzione devono possedere i requisiti di onorabilità stabiliti per i membri degli organi di controllo con il regolamento emanato dal Ministro della giustizia ai sensi dell'articolo 148, comma 4. 17

18 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 OPPORTUNE Codice civile Art Al momento della nomina dei sindaci e prima dell'accettazione dell'incarico, sono resi noti all'assemblea gli incarichi di amministrazione e di controllo da essi ricoperti presso altre società. 18

19 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 FACOLTATIVE Legge 262/2005 Art. 147-quater 1. Qualora il consiglio di gestione sia composto da più di quattro membri, almeno uno di essi deve possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci dall'articolo 148, comma 3, nonché, se lo statuto lo prevede, gli ulteriori requisiti previsti da codici di comportamento redatti da società di gestione di mercati regolamentati o da associazioni di categoria 19

20 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 FACOLTATIVE Legge 262/2005 Art. 147-ter 3. Le liste indicano quali sono gli amministratori in possesso dei requisiti di indipendenza stabiliti dalla legge e dallo statuto. Lo statuto può prevedere che, ai fini del riparto degli amministratori da eleggere, non si tenga conto delle liste che non hanno conseguito una percentuale di voti almeno pari alla metà di quella richiesta dallo statuto per la presentazione delle stesse. 20

21 LE MODIFICHE STATUTARIE ATTIVATE DALLA LEGGE 262/2005 FACOLTATIVE Legge 262/2005 Art. 147-ter 4. In aggiunta a quanto disposto dal comma 3, almeno uno dei componenti del consiglio di amministrazione, ovvero due se il consiglio di amministrazione sia composto da più di sette componenti, devono possedere i requisiti di indipendenza stabiliti per i sindaci dall'articolo 148, comma 3, nonché, se lo statuto lo prevede, gli ulteriori requisiti previsti da codici di comportamento redatti da società di gestione di mercati regolamentati o da associazioni di categoria. 21

22 A L efficacia delle norme della legge 262/2005 EFFICACIA DIPENDENTE DAL RECEPIMENTO STATUTARIO B EFFICACIA IMMEDIATA, INDIPENDENTE DAL RECEPIMENTO STATUTARIO C EFFICACIA DIPENDENTE DA REGOLAMENTO CONSOB 22

23 A L efficacia delle norme della legge 262/2005 EFFICACIA DIPENDENTE DAL RECEPIMENTO STATUTARIO Legge 262/2005 Art. 147-ter 1. Lo statuto prevede che i componenti del consiglio di amministrazione siano eletti sulla base di liste di candidati e determina la quota minima di partecipazione richiesta per la presentazione di esse, in misura non superiore a un quarantesimo del capitale sociale o alla diversa misura stabilita dalla Consob con regolamento tenendo conto della capitalizzazione, del flottante e degli assetti proprietari delle società quotate. 23

24 L efficacia delle norme della legge 262/2005 B EFFICACIA IMMEDIATA, INDIPENDENTE DAL RECEPIMENTO STATUTARIO Legge 262/2005 Art bis. Il presidente del collegio sindacale è nominato dall'assemblea tra i sindaci eletti dalla minoranza. LE CLAUSOLE STATUTARIE DIFFORMI SI CONSIDERANO NON SCRITTE E QUINDI ABROGATE 24

25 C L efficacia delle norme della legge 262/2005 EFFICACIA DIPENDENTE DA REGOLAMENTO CONSOB Legge 262/2005 Art La CONSOB stabilisce con regolamento modalità per l'elezione, con voto di lista, di un membro effettivo del collegio sindacale da parte dei soci di minoranza che non siano collegati, neppure indirettamente, con i soci che hanno presentato o votato la lista risultata prima per numero di voti. 25

26 DOCUMENTO DI CONSULTAZIONE DEL 23 FEBBRAIO 2007 Art. ww - Elezione dei sindaci di minoranza con voto di lista 1. Fatti salvi i casi di sostituzione, l elezione del sindaco di minoranza è contestuale all elezione degli altri componenti dell organo di controllo. 2. Può presentare una lista per la nomina di componenti del collegio sindacale ogni socio che, al momento della presentazione della lista, sia titolare del diritto di voto. 3. Lo statuto può prevedere che al momento della presentazione delle liste sia detenuta dal socio o dai soci di cui al comma precedente una quota di partecipazione non superiore a quella determinata ai sensi dell articolo 147-ter, comma 1, del Testo unico. 26

27 DOCUMENTO DI CONSULTAZIONE DEL 23 FEBBRAIO 2007 Art. ww - Elezione dei sindaci di minoranza con voto di lista 9. Nel caso in cui lo statuto preveda l elezione di più di un sindaco di minoranza i posti si ripartiscono proporzionalmente secondo i criteri previsti dallo statuto stesso. 10. Nei casi in cui, per qualsiasi motivo, venga a mancare il sindaco di minoranza, questi è sostituito dal supplente ovvero dal candidato collocato successivamente appartenenti alla medesima lista o, in mancanza, dal primo candidato della lista di minoranza risultata seconda per numero di voti. Ove tali criteri non siano applicabili, gli statuti prevedono disposizioni volte ad assicurare l elezione del sindaco di minoranza nel rispetto dei principi del presente regolamento. 27

28 DOCUMENTO DI CONSULTAZIONE DEL 23 FEBBRAIO 2007 Art. ww - Elezione dei sindaci di minoranza con voto di lista 8. È eletto sindaco effettivo il candidato indicato al primo posto nella lista che ha ottenuto il maggior numero di voti, tra le liste presentate e votate da parte di soci che non siano collegati ai soci di riferimento ai sensi dell articolo 148, comma 2, del Testo unico. Gli statuti non possono prevedere una percentuale o un numero minimi di voti che le liste devono conseguire. Salvo diversa previsione statutaria, in caso di parità tra le liste è eletto il candidato della lista che sia stata presentata da soci in possesso della maggiore partecipazione ovvero, in subordine, dal maggior numero di soci. 28

29 Le norme statutarie meramente riproduttive di norme di legge MERA RIPRODUZIONE COME RIFERIMENTO ALLA LEGGE TEMPO PER TEMPO VIGENTE? MERA RIPRODUZIONE COME RIFERIMENTO ALLA SOLA LEGGE ATTUALMENTE VIGENTE? 29

30 Il voto di lista MODALITA DI SCELTA DEI MEMBRI INDIPENDENTI PERCENTUALE DI CAPITALE SOCIALE OCCORRENTE PER PRESENTARE LA LISTA GESTIONE DEL PROBLEMA DEL CAPITALE VARIABILE AL MOMENTO DI PRESENTAZIONE DELLE LISTE TEMPISTICA E MODALITA DI PRESENTAZIONE E DI PUBBLICAZIONE DELLE LISTE CASO DELLA PRESENTAZIONE DI UNA SOLA LISTA SCELTA DEL SOSTITUTO NELLA LISTA DELL AMMINISTRATORE CESSATO DALLA CARICA 30