In d i c e. Il contratto. Negozio giuridico e contratto

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1 In d i c e Premessa...XLI Sezione Prima Il contratto Capitolo 1 Negozio giuridico e contratto 1. Premessa Sulla nozione di negozio giuridico il codice civile è silente Definizione strutturale di negozio giuridico Volontà Dichiarazione Divergenza volontà e dichiarazione. Le teorie sul tappeto Nozione funzionale di negozio giuridico: libertà ed autoregolamento Negozio unilaterale di tipo generale e atipico : sua ammissibilità Il contratto Accordo genetico Accordo regolatorio Accordo estintivo Dal contratto al contatto sociale qualificato Il contatto sociale e la mediazione: tra mediazione tipica e atipica Fondamento e debolezza della teoria del contatto sociale Emersione del terzo contratto? Casistica Giurisprudenziale... 52

2 VI il contratto Capitolo 2 L autonomia negoziale: nozione e sindacato 1. Autonomia negoziale: nozione, fondamento costituzionale ed evoluzione storica L autonomia contrattuale Limiti all autonomia negoziale I contratti atipici Il sindacato giudiziale sull equilibrio contrattuale La tesi tradizionale: l insindacabilità dell equilibrio economico e normativo del contratto al di fuori dei casi tassativamente previsti dalla legge Il superamento della tesi tradizionale e l affermazione del principio generale di sindacabilità dell equilibrio del contratto Segue: Le posizioni assunte dal legislatore italiano Temperamenti alla tesi innovativa: si ammette in via generalizzata solo il controllo giurisdizionale sulla procedural justice I rimedi esperibili a fronte di uno squilibrio contrattuale, al di fuori delle ipotesi normativamente previste: orientamenti dottrinali e giurisprudenziali Segue: La tesi della responsabilità precontrattuale I limiti del sindacato giudiziale sull equità del contratto: in particolare le novità giurisprudenziali in tema di riduzione ad equità della clausola penale manifestamente eccessiva Sindacato del giudice e abuso del diritto L abuso nel terzo contratto Casistica Giurisprudenziale Sezione Seconda Gli elementi del contratto Capitolo 1 L accordo 1. Nozione di accordo: i controversi rapporti tra contratto ed accordo

3 Indice VII 2. Accordo e volontà Procedimenti alternativi di formazione del contratto Casistica Giurisprudenziale Capitolo 2 La causa 1. Premessa La definizione del concetto di causa La teoria oggettiva o della funzione economico-sociale La teoria soggettiva o dello scopo ultimo La teoria semi-oggettiva (o della funzione economicoindividuale o della causa in concreto) La teoria pluralistica Le teorie anticausaliste La svolta con l arrivo della causa in concreto Il problema della c.d. «causa esterna» e la figura del c.d. «pagamento traslativo» Principio consensualistico e scissione tra titulus e modus adquirendi nell evoluzione storica e nell esperienza comparata L orientamento tradizionale contrario alla scissione L orientamento favorevole: nasce il pagamento traslativo Problemi di disciplina: la questione dell expressio causae Il problema della mancanza di causa in senso oggettivo La struttura del pagamento traslativo Il problema della trascrizione nel pagamento traslativo Casistica in materia di pagamento traslativo La causa incompleta o variabile La causa traslativa tra vendita e donazione: c è spazio per un contratto gratuito atipico? Il ruolo dell art c.c. nelle opinioni dottrinali e negli scenari pretorii Il problema del controllo di causalità Il negozio astratto Alcuni esempi di negozio relativamente astratto Il negozio indiretto Il negozio fiduciario

4 VIII il contratto 9. Il contratto misto Rapporti con il negozio complesso La vendita mista a donazione Il collegamento negoziale Nozione e fondamento Le diverse forme di collegamento negoziale I requisiti oggettivo e soggettivo del collegamento negoziale Il problema della causa: unità o pluralità di contratti? Gli effetti del collegamento negoziale e la regola simul stabunt simul cadent L applicabilità dell eccezione di inadempimento al collegamento negoziale Il riconoscimento del collegamento negoziale nella normativa sui consumatori Il subcontratto La patologia della causa: mancanza ed illiceità La mancanza di causa L illiceità della causa ed il negozio illecito Il negozio in frode alla legge La causa come criterio di classificazione dei contratti Le influenze comunitarie sul concetto di causa Cenni di diritto comparato Considerazioni conclusive Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 L oggetto 1. La nozione di oggetto del contratto La teoria che identifica l oggetto con il contenuto sostanziale del contratto Segue: la critica di tale teoria e l eterointegrazione dell accordo Il bene e l interesse tutelato come oggetto del contratto Segue: l oggetto immediato e l oggetto mediato; l oggetto del contratto e la prestazione La teoria generale dell oggetto e l inutilità delle distinzioni concettuali

5 Indice IX 2. I requisiti dell oggetto Segue: La possibilità L impossibilità materiale e giuridica; l impossibilità assoluta e relativa La sopravvenuta possibilità (art c.c.); l impossibilità definitiva e temporanea Segue: La liceità La nozione di illiceità dell oggetto Segue: l illiceità per contrarietà alle norme imperative Segue: l illiceità per contrarietà all ordine pubblico Segue: l illiceità per contrarietà al buon costume Il momento in cui si giudica l illiceità dell oggetto; differenze con la nozione di impossibilità; l ignoranza dell illiceità L illiceità dell oggetto e l illiceità della causa Illiceità dell oggetto indiretto Segue: La determinatezza e la determinabilità dell oggetto La nozione di determinatezza La nozione di determinabilità I contratti per relationem: nozione; relatio formale e sostanziale; ipotesi legali Segue: la relatio nei negozi formali L arbitraggio: nozione Il terzo nell arbitraggio: mero arbitrio ed equo apprezzamento; impossibilità o rifiuto del terzo; mancato accordo sulla designazione del terzo Segue: l invalidità della determinazione del terzo e l impugnativa La determinazione rimessa ad un successivo accordo delle parti e quella rimessa ad una di esse; la determinazione giudiziale La natura dell arbitraggio e della sua fonte Arbitraggio e arbitrato rituale e irrituale; la perizia contrattuale La forma del conferimento dell incarico e della pronuncia dell arbitratore Ipotesi e limiti all ammissibilità dell arbitraggio Ipotesi particolari di determinatezza e determinabilità dell oggetto Il contratto ad oggetto futuro (art c.c.) La nozione Ammissibilità dei contratti su cosa futura ex art c.c

6 X il contratto 6.3. La natura giuridica La teoria del contratto incompleto La teoria del negozio condizionato La teoria del negozio perfetto ad efficacia obbligatoria immediata Disciplina applicabile in caso di mancata venuta ad esistenza del bene nel contratto di vendita di cosa futura Casistica in materia di negozi ad oggetto futuro L accollo di debito futuro La cessione di crediti futuri La fideiussione omnibus I negozi aventi ad oggetto beni da costruire alla luce del decreto legislativo n. 122/ Il pegno omnibus e il pegno ad oggetto futuro Le servitù ad oggetto futuro Cenni su altri negozi ad oggetto futuro e riflessioni conclusive Casistica Giurisprudenziale Capitolo 4 La forma Parte I Il ruolo della forma nel negozio giuridico Il principio della libertà di forma Le funzioni assolte dalla forma. Il formalismo di protezione del consumatore: rinvio I contratti formali Segue: I contratti formali ad substantiam Forma ed elementi essenziali: è ammessa la relatio? La forma deve riguardare anche gli elementi non essenziali? Forma, negozi di secondo grado e negozi preparatori Forma scritta e manifestazione tacita di volontà: il contratto unilaterale Segue. I contratti a prova formale Le forme previste dall ordinamento Atto pubblico Scrittura privata Il foglio firmato in bianco

7 Indice XI La sottoscrizione al buio Altre forme solenni La forma volontaria Effetti della mancanza o delle lacune formali Il negozio di ripetizione Parte II Forma, formalismo e trasparenza nella normativa comunitaria L intervento del legislatore nazionale: il codice del consumo Normative settoriali Contratti negoziati fuori dai locali commerciali I contratti di viaggio Contratti bancari Contratti finanziari La violazione degli obblighi di informazione La forma dei contratti di investimento Contratti di multiproprietà Contratti a distanza Assicurazione sulla vita. Subfornitura. Agenzia Violazione delle prescrizioni formali poste a tutela del consumatore Casistica Giurisprudenziale Capitolo 5 Gli elementi accidentali 1. Elementi accidentali La condizione Nozione e classificazioni I requisiti dell evento dedotto in condizione Condizione illecita e impossibile La condizione potestativa e meramente potestativa La condizione unilaterale: inquadramento generale e potere di rinuncia Pendenza della condizione La retroattività della condizione Forma e trascrizione La condizione legale

8 XII il contratto 3. Il termine L onere Casistica Giurisprudenziale Se z i o n e Te r z a Le parti Capitolo 1 I soggetti del contratto 1. Nozione di parte Determinazione ed identificazione della parte: i contratti personali ed a rilevanza personale Il contratto sotto falso nome e sotto nome altrui La legittimazione Incapacità contrattuali ed impedimenti Rappresentanza, contratto per persona da nominare e cessione del contratto. Rinvio Capitolo 2 La rappresentanza 1. La rappresentanza Classificazioni Rappresentanza volontaria (o negoziale) e legale (o necessaria) La rappresentanza organica La rappresentanza indiretta (rinvio) Ambito applicativo dell istituto: gli atti suscettibili di sostituzione La procura Natura giuridica Classificazioni Forma La procura è un atto recettizio?

9 Indice XIII 4.5. La revoca Altre cause di estinzione del potere rappresentativo Capacità, vizi della volontà e stati soggettivi rilevanti Capacità (art c.c.) Vizi della volontà (art c.c.) Stati soggettivi rilevanti (art c.c.) L abuso di potere Profili generali Conflitto di interessi Contratto con se stesso Difetto del potere di rappresentanza La responsabilità del falsus procurator e del falso rappresentato Ratifica La rappresentanza apparente Il contratto per conto di chi spetta e le altre ipotesi di rappresentanza in incertam personam La rappresentanza indiretta Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 Il contratto per persona da nominare 1. Contratto per persona da nominare Natura giuridica Segue: Effetti del contratto per persona da nominare Ambito di applicazione La riserva di nomina Il potere di nomina La dichiarazione di nomina: forma e modalità Effetti della nomina Effetti della nomina invalida tardiva o mancata Casistica Giurisprudenziale Capitolo 4 La cessione del contratto 1. Nozione Natura giuridica e struttura

10 XIV il contratto 2.1. È sempre necessario il consenso del ceduto: il problema del consenso preventivo e successivo La cessione preventivamente autorizzata Il consenso successivo Contratti all ordine La causa Cessione a titolo oneroso o gratuito: il problema della donazione Oggetto Segue. Altre ipotesi applicative La forma Effetti della cessione Rapporti tra cedente e ceduto Rapporti tra cessionario e ceduto Rapporti tra cedente e cessionario La cessione legale del contratto Differenze rispetto alle figure similari Il subcontratto Casistica Giurisprudenziale Sezione Quarta La formazione del contratto Capitolo 1 Formazione e conclusione 1. Formazione e conclusione del contratto. Profili generali Conclusione del contratto e dogma della volontà: il tramonto della teoria soggettiva Effetti del tramonto del dogma della volontà sulla sindacabilità dell equilibrio contrattuale Principio consensualistico e sue eccezioni I contratti di fatto Il silenzio

11 Indice XV Capitolo 2 La conclusione ordinaria del contratto: l incontro tra proposta e accettazione 1. Tecnica ordinaria di conclusione del contratto Natura giuridica della proposta e dell accettazione La proposta L accettazione Revoca della proposta e dell accettazione Proposta irrevocabile: rinvio Tempo e luogo di perfezionamento del contratto: generalità Tempo di conclusione del contratto Luogo di conclusione del contratto La conclusione del contratto e le intese parziali Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 Procedimenti speciali di formazione del contratto 1. Conclusione mediante inizio di esecuzione (art.1327 c.c.) Le questioni applicative Contratto con obbligazioni a carico del solo proponente: art c.c Le tesi sulla natura giuridica Ambito di applicazione dell art c.c I contratti reali Il contratto aperto (art c.c.) Offerta al pubblico Inserzione automatica di clausole Le clausole imposte (art c.c.) Inserzione di clausole d uso Condizioni generali di contratto nei contratti per adesione (artt e 1342 c.c.) Le clausole vessatorie (art. 1341, comma 2 c.c.) L elenco delle clausole vessatorie

12 XVI il contratto Modalità di approvazione per iscritto Conseguenze della mancata approvazione per iscritto: inefficacia o nullità? Il contratto concluso mediante moduli o formulari (art c.c.) Il contratto telematico Casistica Giurisprudenziale Capitolo 4 La formazione progressiva del contratto 1. Trattative e minuta contrattuale: rinvio I negozi preparatori Efficacia meramente obbligatoria dei vincoli precontrattuali e strumenti di tutela: il problema della trascrizione Segue: Opzione Nozione Natura giuridica Opzione e proposta irrevocabile Opzione e contratto preliminare Opzione gratuita Opzione e responsabilità Vizi e risoluzione dell opzione Segue: Proposta irrevocabile Nozione Natura giuridica Rilevanza del termine Prelazione Nozione Natura giuridica Prelazione convenzionale e prelazione legale Forma e limiti temporali Contratti normativi Casistica Giurisprudenziale Capitolo 5 Il contratto preliminare 1. Cenni storico-comparati e profili generali Il nodo della natura giuridica del preliminare

13 Indice XVII 2.1. Tesi del contratto preliminare come contratto meramente preparatorio da cui deriva il solo obbligo di stipulare il contratto finale Teoria del preliminare quale strumento di controllo delle sopravvenienze Teoria del preliminare quale contratto definitivo obbligatorio Critiche alla concezione del preliminare come definitivo obbligatorio Il dogma dell identità contenutistica tra preliminare e definitivo Il regime dei vizi del bene promesso in vendita Forma del contratto preliminare Il contenuto del contratto preliminare Elementi accidentali La condizione Il termine Vizi del preliminare e relative conseguenze sul definitivo Vizi del definitivo e relative conseguenze sul preliminare: il problema della cd. reviviscenza Risoluzione del contratto preliminare L azione revocatoria Il rimedio dell esecuzione in forma specifica ex art c.c Vicende del preliminare e rimedi nei confronti della sentenza ex art c.c La trascrizione del contratto preliminare nella legge 30/1997. Rinvio La tutela dei diritti patrimoniali degli acquirenti di immobili da costruire: novità legislative Il contratto preliminare e le procedure concorsuali Esame dei problemi concernenti talune tipologie di contratti preliminari Il preliminare ad effetti anticipati Natura giuridica (segue): la posizione giuridica del promissario acquirente immesso nel godimento anticipato del bene (segue): altre questioni inerenti il preliminare ad effetti anticipati Il problema dell estensione dell art c.c. in materia di interessi compensativi

14 XVIII il contratto Il preliminare di vendita di cosa altrui La proposizione anticipata della domanda di esecuzione in forma specifica Preliminare di vendita di cosa comune Il preliminare concluso da un coniuge in regime di comunione legale Preliminare di vendita di nuda proprietà con riserva di usufrutto Preliminare di contratto di locazione e di lavoro Contratti reali Preliminare di società Preliminare di donazione Il contratto preliminare della P.A La soccombenza del credito privilegiato del promissario acquirente rispetto ai crediti ipotecari precedenti: Cass. Sez. Un., n / Casistica Giurisprudenziale Capitolo 6 La responsabilità precontrattuale 1. Responsabilità precontrattuale Natura giuridica della responsabilità precontrattuale La responsabilità precontrattuale per violazione dell obbligo di buona fede di cui all art c.c Le ipotesi di condotte contrarie a buona fede: la violazione degli obblighi di informazione tra clausola generale e leggi speciali Gli obblighi informativi del medico Gli obblighi informativi dell intermediario finanziario Il recesso ingiustificato dalle trattative L articolo 1338 c.c.: violazione del dovere di comunicare le cause di invalidità L art c.c. in tema di dolo incidente quale ipotesi di responsabilità precontrattuale: si affaccia il modello della responsabilità precontrattuale da contratto valido ma dannoso Estensione della regola del dolo incidente ai c.d. vizi incompleti della volontà Verso la responsabilità precontrattuale in presenza di un contratto valido ed efficace

15 Indice XIX 6.3. I limiti soggettivi: è configurabile la responsabilità precontrattuale in capo ad un soggetto che non si presenti come parte del futuro contratto? Il danno risarcibile: il limite dell interesse negativo e le nuove frontiere aperte dalla giurisprudenza di legittimità Casistica Giurisprudenziale Sezione Quinta La determinazione degli effetti del contratto Capitolo 1 L interpretazione 1. Nozione Natura delle norme interpretative Interpretazione e valutazione giuridica Ambito di applicazione Oggetto dell interpretazione Interpretazione soggettiva ed oggettiva Il problema della gerarchia tra i criteri di interpretazione Le regole di interpretazione soggettiva La ricerca dell intenzione dei contraenti: la discussa portata del brocardo in claris non fit interpretatio (art c.c.) ed il comportamento complessivo L interpretazione sistematica (art c.c.) Interpretazione delle espressioni generali (art c.c.) Interpretazione presuntiva (art c.c.) Interpretazione secondo buona fede (1366 c.c.) Le regole di interpretazione oggettiva Il principio di conservazione del contratto (art c.c.) Gli usi interpretativi (art c.c.) Interpretazione funzionale (art c.c.) Interpretazione contro il predisponente (art c.c.; art. 35 del codice del consumo) Interpretazione equitativa (art c.c.) Interpretazione autentica Casistica Giurisprudenziale

16 XX il contratto Capitolo 2 L integrazione 1. Il ruolo dell integrazione nell evoluzione storica Integrazione del contenuto ed integrazione degli effetti L integrazione costituisce sempre e solo supplenza ad una lacuna pattizia? Rapporti tra gli artt e 1375 c.c Le singole fonti di integrazione La legge Gli usi L equità La buona fede Funzione della buona fede: criterio di valutazione delle condotte o strumento di integrazione del contratto? Il contributo delle Sezioni Unite al dibattito sul rinnovato ruolo assunto dalla buona fede. Rinvio Classificazione dei comportamenti esigibili in base a buona fede esecutiva Le sanzioni per la violazione del canone di buona fede La rilevanza degli usi, dell equità e della buona fede nella normativa comunitaria Casistica Giurisprudenziale Sezione Sesta L efficacia del contratto tra le parti e verso i terzi Capitolo 1 L efficacia del contratto tra le parti 1. Il vincolo contrattuale ed il ruolo del consenso La forza di legge del contratto Il mutuo dissenso Lo ius variandi Gli effetti del contratto tra le parti

17 Indice XXI 3. Classificazione dei contratti in relazione agli effetti prodotti. Cenni sul principio consensualistico Il contratto ad effetti reali L alienazione ad efficacia differita Il contratto di accertamento Casistica Giurisprudenziale Capitolo 2 L efficacia del contratto nei confronti dei terzi: il contratto a favore di terzo 1. Il principio di relatività del contratto. La limitazione del principio di intangibilità della sfera del terzo ai soli effetti sfavorevoli: conferma dell assunto negli articoli 1411, 1333 e 1987 c.c La nozione di terzo Classificazione degli effetti nei confronti dei terzi Ipotesi di produzione solo apparente di effetti nei confronti dei terzi: il divieto di alienazione Segue: la promessa dell obbligazione o del fatto del terzo L efficacia diretta verso i terzi: il contratto a favore di terzo La giustificazione causale dell attribuzione al terzo del diritto L immediatezza dell acquisto del terzo e sue vicende successive Il rifiuto La revoca e la modifica dell attribuzione da parte dello stipulante Effetti del rifiuto e della revoca Consolidamento del diritto in capo al terzo in caso di sua dichiarazione di volere approfittare Il regime dei diritti e delle azioni spettanti alle parti ed al terzo Il regime delle eccezioni Il problema del c.d. contratto traslativo a favore di terzo Prestazione al terzo dopo la morte dello stipulante Analogie e differenze con altrefattispecie legali Il contratto con effetti protettivi a favore di terzi

18 XXII il contratto 7. Il contratto ai danni del terzo Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 L opponibilità del contratto: la trascrizione 1. L efficacia riflessa del contratto La rilevanza esterna L opponibilità Segue: beni mobili Segue: beni immobili Segue: altri regimi di opponibilità La trascrizione: profili generali Natura giuridica ed oggetto della trascrizione Natura L oggetto Effetti della trascrizione: non è elemento costitutivo della fattispecie, ma mera pubblicità dichiarativa Pubblicità dichiarativa e acquisto a non domino nella doppia alienazione immobiliare: la difficile coesistenza con il principio consensualistico La natura giuridica del secondo acquisto Il sistema pubblicitario Atti soggetti a trascrizione: verso la relativizzazione della tipicità Segue: Gli atti che producono il trasferimento di proprietà di beni immobili Segue: costituzione, trasferimento e modificazione di diritti reali minori La rinunzia La locazione ultranovennale Transazione Segue: sentenze. In particolare l assegnazione della casa familiare Segue: atti di diritto di famiglia La trascrizione delle domande giudiziali La trascrizione delle sentenzeex art Il principio di continuità delle trascrizioni La pubblicità delle vicende successorie

19 Indice XXIII 2.7. Profili di responsabilità dei soggetti coinvolti La responsabilità del pubblico ufficiale La responsabilità dell alienante e del secondo acquirente primo trascrivente nella doppia alienazione immobiliare La responsabilità contrattuale dell alienante e quella aquiliana del secondo acquirente L azione revocatoria La doppia donazione immobiliare Cenni al sistema tavolare ed all iscrizione Una trascrizione anomala: il contratto preliminare Premessa Le tecniche di tutela prima della riforma Lineamenti della nuova disciplina Natura ed effetti della trascrizione Tesi che annette alla trascrizione non solo un efficacia prenotativa ma anche un efficacia autonoma: si assottiglia la differenza tra preliminare e definitivo Tesi della funzione meramente prenotativa Il legislatore opta per l obbligatorietà della trascrizione Presupposti per la produzione dell effetto prenotativo: corrispondenza oggettiva tra preliminare e definitivo corrispondenza tra soggetti Contratto per persona da nominare Cessione del contratto Contratto a favore di terzo Trascrivibilità del preliminare unilaterale Estensione del meccanismo della trascrizione agli altri vincoli prenegoziali Patto di opzione e proposta irrevocabile Patto di prelazione Patto di retrovendita Significato del riferimento legislativo agli «altri atti» adempitivi del preliminare Trascrizione del preliminare e trascrizione della domanda diretta ad ottenere l esecuzione dell obbligo di contrarre Effetto prenotativo e accollo di mutuo fondiario Trascrizione e privilegio immobiliare (art bis c.c.) Operatività del privilegio ed eccezioni di priorità Priorità tra privilegio ed ipoteca Trascrizione del preliminare e pignoramento La nuova disciplina della vendita di immobili da costruire (la legge n. 210/2004 ed il d.lgs. n. 122/

20 XXIV il contratto 4. Una trascrizione nuova: gli atti di destinazione (art ter c.c.) Il contenuto dispositivo della norma La forma e l ambito del negozio di destinazione Autonomia negoziale e destinazione allo scopo Struttura ed effetti del negozio di destinazione La tutela dei creditori La tutela del beneficiario: limite del diritto reale o tutela obbligatoria? La sorte dell atto violativo del vincolo Effetti della trascrizione Il problema dell applicazione della norma al trust nelle prime applicazioni giurisprudenziali (Trib. Trieste decreto 3996/06) Casistica Giurisprudenziale Sezione Settima L invalidità Capitolo 1 Invalidità, inefficacia, inesistenza 1. Premessa L invalidità Invalidità ed inesistenza Invalidità ed inefficacia Capitolo 2 La nullità 1. La frantumazione della nullità Cenni di diritto comparato Nullità ed annullabilità: criteri distintivi Classificazione delle nullità La nullità virtuale Il contratto in contrasto con la norma penale

21 Indice XXV 6. La nullità di protezione Premessa Le nullità di protezione a tutela del consumatore Le nullità di protezione a tutela del professionista Disciplina applicabile alla nullità di protezione Nullità di protezione e nullità virtuale La rilevabilità della nullità di protezione Natura della sentenza che rileva la nullità di protezione Nullità di protezione ed applicabilità della disciplina della nullità parziale Convalida Prescrizione Efficacia verso i terzi Tutela risarcitoria La nullità parziale La nullità sopravvenuta La legittimazione ad agire La rilevabilità d ufficio Imprescrittibilità, convalida e conversione Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 L annullabilità 1. Fondamento e definizione Cenni di diritto comparato La legittimazione ad agire Casi eccezionali di annullabilità assoluta La prescrizione La convalida La rettifica Gli effetti dell annullamento L annullabilità parziale Cause di annullabilità L incapacità di agire I vizi del consenso L errore L essenzialità dell errore

22 XXVI il contratto La riconoscibilità dell errore Il dolo La violenza I vizi incompleti della volontà e la responsabilità precontrattuale Casistica Giurisprudenziale Capitolo 4 La rescissione 1. Fondamento e definizione Lo stato di pericolo Lo stato di bisogno Stato di bisogno ed usura La disciplina Casistica Giurisprudenziale Capitolo 5 La simulazione 1. Nozione di simulazione Segue. Figure similari L accordo simulatorio Ambito di applicazione della simulazione Forme di simulazione Segue. Interposizione fittizia La simulazione rispetto alle parti La rilevanza della simulazione rispetto ai terzi Segue. a) gli aventi causa dal simulato acquirente Segue. b) terzi pregiudicati dal contratto simulato Segue. c) i creditori L azione di simulazione La prova della simulazione Segue. La simulazione relativa parziale: la prova del prezzo simulato Il negozio fiduciario Trust e fiducia Casistica Giurisprudenziale

23 Indice XXVII Sezione Ottava Le vicende del rapporto contrattuale Capitolo 1 La risoluzione del contratto 1. Risoluzione La risoluzione per inadempimento Natura giuridica L inadempimento che legittima la risoluzione L inadempimento reciproco Ambito di applicazione della risoluzione per inadempimento Il regime dell azione La legittimazione La prescrizione Rapporti con l azione di esatto adempimento In particolare, il mutamento della domanda di esecuzione in domanda di risoluzione; il divieto dell opposta conversione Rapporti con l azione risarcitoria Effetti della risoluzione Le risoluzioni di diritto Diffida ad adempiere Clausola risolutiva espressa Il termine essenziale Le tecniche di autotutela privata per reagire all inadempimento o al relativo rischio Eccezione di inadempimento Mutamenti nelle condizioni patrimoniali dei contraenti La clausola solve et repete La risoluzione per impossibilità sopravvenuta: rinvio L impossibilità sopravvenuta nei contratti ad efficacia reale: il principio res perit domino e le sue deroghe La risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta. Rinvio Casistica Giurisprudenziale Capitolo 2 Sopravvenienze 1. Il tempo e il contratto: influssi della causa in concreto Le sopravvenienze: classificazione

24 XXVIII il contratto 3. L impostazione tradizionale: il contratto come scommessa sul futuro e la irrilevanza delle sopravvenienze non codificate La tesi della parziale rilevanza delle sopravvenienze non codificate La regola pacta sunt servanda alla luce del principio di buona fede e l esigibilità della prestazione Il sindacato sostitutivo del giudice sul contenuto del contratto Il tramonto dell intangibilità dell equilibrio contrattuale La rilettura dell art c.c. Le ipotesi pretorie di recesso unilaterale atipico Il principio rebus sic stantibus. Gli accordi tra coniugi in sede di separazione o di divorzio. Gli accordi tra Pubblica Amministrazione e privati Profili di diritto comparato Quadro dei rimedi utilizzabili I rimedi convenzionali I contratti preparatori e le clausole di completamento successivo Ius variandi: dibattito sull ammissibilità dell inserimento nel contratto di clausole che lo attribuiscono al di fuori dei casi previsti dalla legge Le clausole di rinegoziazione L intensità del sindacato giudiziario e il ruolo dell art c.c Segue: il rimediorisarcitorio L obbligo di rinegoziazione: esiste un principio generale valevole anche in mancanza di una previsione legale o di una clausola di hardship? I rimedi legali: la risoluzione per impossibilità sopravvenuta Profili generali I tradizionali caratteri dell impossibilità sopravvenuta: oggettività e assolutezza. Temperamenti. Le clausole di deroga alla disciplina dell impossibilità sopravvenuta L impossibilità parziale. L intensità del sindacato giudiziale sul recesso. Il problema del collegamento negoziale L impossibilità temporanea Effetti della risoluzione del contratto per impossibilità sopravvenuta Segue. I rimedi legali: la risoluzione per eccessiva onerosità Profili storici

25 Indice XXIX 9.2. Il fondamento logico-giuridico della risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta: concezioni oggettive e soggettive Ambito di applicazione della risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta Segue: in particolare, la risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta nei contratti ad effetti reali Segue: i contratti di vendita sottoposti a termine o a condizione; le altre ipotesi di differimento dell esecuzione della prestazione Segue: i contratti che trasferiscono diritti reali di godimento Segue: il differimento concordato o tollerato dell esecuzione della prestazione Segue: i contratti preparatori; i contratti aleatori La risoluzione per eccessiva onerosità dopo l esecuzione della prestazione: problemi interpretativi. I rapporti tra l art e l art c.c I caratteri dell eccessiva onerosità: straordinarietà e imprevedibilità Rapporti tra eccessiva onerosità e principio nominalistico. Il mutuo con interessi. In particolare la vicenda dei mutui in ECU L azione di risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta. Aspetti processuali Segue: la riduzione ad equità Segue: la natura giuridica sostanziale Segue: la natura giuridica processuale Segue: i requisiti dell offerta di riconduzione ad equità. I poteri integrativi del giudice La riduzione ad equità nei contratti con obbligazioni a carico di una sola parte. Ambito applicativo L eccessiva onerosità in alcuni tipi di contratto: il contratto di appalto Il rimedio di conio pretorio: la presupposizione Nozione e requisiti Il fondamento giuridico della presupposizione La teoria della condizione implicita La teoria dell errore sui motivi La teoria del difetto causale La presupposizione come ipotesi di eccessiva onerosità

26 XXX il contratto La teoria preferibile della presupposizione come applicazione del principio di buona fede Il problema della disciplina applicabile Casistica Giurisprudenziale Capitolo 3 Il Recesso 1. Il recesso Caratteri generali dell istituto Il recesso convenzionale Il recesso legale ordinario Il recesso legale straordinario Il recesso nella disciplina a tutela del consumatore Il recesso del professionista Recesso e collegamento negoziale Casistica Giurisprudenziale Se z i o n e No n a La tutela del consumatore Capitolo 1 Il lungo viaggio verso la tutela del consumatore quale contraente per definizione debole 1. La tutela del consumatore nel panorama comunitario La tutela del contraente debole nell originaria impostazione del codice civile: caratteri e limiti Condizioni generali di contratto e contratti-tipo: la disciplina di cui agli artt e 1342 c.c Limiti del sistema codicistico del 42 nella tutela del contraente debole Le risposte parziali della legge 5 febbraio 1996, n. 52: «i contratti del consumatore» Il passaggio dalla tutela formale alla protezione sostanziale

27 Indice XXXI 3.2. Il passaggio a forme di tutela di carattere collettivo L azione individuale; le sorti della clausola abusiva I problemi non risolti dalla legge n. 52/1996 e le novità di cui alla legge n. 281/ Mancata previsione di controlli metagiudiziari I requisiti di legittimazione delle associazioni Contestazioni comunitarie in merito all attuazione della direttiva 93/13/CEE; risposta italiana e successivi sviluppi normativi Rapporti tra la tutela ex legge n. 52/1996 e quella ex artt e 1342 c.c.: coordinamento tra la nuova disciplina di tutela dei consumatori e le preesistenti disposizioni in materia di condizioni generali di contratto e contratti conclusi mediante l uso di moduli e formulari La questione dell applicabilità della novella ai contratti stipulati anteriormente alla legge del I diritti fondamentali dei consumatori Manca l enunciazione del diritto alla concorrenza. L intervento di Cass., sez. un., 4 febbraio 2005, n Il Codice del consumatore Il d.lgs. 13 agosto 2010, n. 141: le novità in tema di contratti di credito ai consumatori Capitolo 2 La nozione di consumatore 1. Ambito di applicazione soggettivo della normativa di cui alla legge n. 52/1996 e delle norme settoriali di tutela del consumatore: profili generali sulla nozione di consumatore Le novità sul punto introdotte dal Codice del consumo Il problema dell estraneità del contratto a scopi professionali: il dibattito tra nozione soggettiva ed oggettiva di consumatore Intensità del legame tra l atto di acquisto e lo svolgimento della professione: per escludere la qualifica di consumatore è sufficiente che il contratto sia inerente alla professione o è necessario che venga in rilievo un «atto della professione»? Destinazione del bene o del servizio ad una futura attività professionale

28 XXXII il contratto 4. Il concorso di interessi: il problema della destinazione mista L usurpazione della qualifica di consumatore o professionista: le false dichiarazioni del contraente Esclusione dalla nozione di consumatore dei soggetti diversi dalle persone fisiche La Corte Costituzionale (sent. n. 469/2002) e la Corte di giustizia (sez. III, sent. 22 novembre 2001, C-541/99 e C-542/99) confermano l opzione limitativa. Rinvio alle norme speciali di tutela del professionista debole Il condominio può essere consumatore? Appartenenza del lavoratore subordinato alla categoria dei consumatori Il problema del lavoratore assicurato La querelle sul fideiussore Capitolo 3 Sindacato sull abusività della clausola 1. Profili generali: ambito di applicazione oggettivo degli artt. 33 e ss. D. lgs. n. 206/2005 (artt bis e ss. c.c.) e sindacato di vessatorietà Elementi costitutivi della vessatorietà della clausola Il concetto di «significativo squilibrio» ai sensi dell art. 33, comma 1, D. lgs. 206/ La rilevanza della buona fede in sede di accertamento dell abusività Gli ulteriori criteri di valutazione di cui all art. 34, d. lgs. n. 206/ (Segue): elementi negativi dell abusività Le clausole riproduttive di disposizioni di legge ovvero riproduttive di disposizioni o attuative di principi contenuti in convenzioni internazionali (art. 34, comma 3, D. lgs. 206/2005) Il ruolo della trattativa privata Cosa si intende per trattativa individuale? Il problema dell onere della prova Rilevanza della trattativa collettiva Forma ed interpretazione (art. 35, D. lgs. 206/2005) Dalla forma alla trasparenza: l avvento della forma di protezione

29 Indice XXXIII 4.2. L interpretatio contra proferentem: il problema della sanzione per la violazione dell obbligo di trasparenza Clausole non trasparenti e giudizio collettivo L inefficacia delle clausole vessatorie assume le sembianze della nullità di protezione Art. 33, comma 2, lett. u): il foro del consumatore Capitolo 4 Le nullità di protezione 1. Sulla controversa ammissibilità della categoria della nullità relativa La nullità di protezione come species della nullità relativa Classificazione Le nullità di protezione a tutela del consumatore Testo Unico delle leggi in materia bancaria e creditizia (d.lgs. 1 o settembre 1993, n. 385), come modificato dal d.lgs. 13 agosto 2010, n Clausole abusive stipulate nei contratti con i consumatori (dalla legge 6 febbraio 1996, n. 52, di attuazione della direttiva CE 93/13, al d. lgs. n. 206/2005) La c.d. multiproprietà (d.lgs. 9 novembre 1998, n. 427, di attuazione della direttiva CE 94/47) Altre normative in materia di nullità di protezione a tutela del consumatore Le nullità di protezione a tutela del professionista La subfornitura nelle attività produttive (legge 18 giugno 1998, n. 192) Il divieto di abuso di dipendenza economica (art. 9, comma 3, legge n. 192/1998) Il ritardo di pagamento nelle transazioni commerciali (d.lgs. 9 ottobre 2002, n. 231, di attuazione della direttiva CE 00/35) Considerazioni conclusive sulle nullità di protezione È ammissibile una nullità di protezione virtuale? Ratio Il c.d. «neoformalismo comunitario» Il diritto all informazione contrattuale e le sue violazioni

30 XXXIV il contratto Prime applicazioni giurisprudenziali in materia di investimenti finanziari Profili di disciplina Rilevazione d ufficio e legittimazione riservata I limiti alla rilevazione d ufficio Nullità parziale necessaria Sanatoria, prescrizione, opponibilità ai terzi Capitolo 5 La tutela collettiva inibitoria e atipica Parte I Profili generali: l azione inibitoria a tutela dei consumatori Inibitoria ordinaria: dall art sexies c.c. all art. 3 legge n. 281/ La legittimazione ad agire Le azioni esperibili (Segue): l avvento delle astreintes (art. 11 della legge comunitaria per il 2001, legge n. 39/2002) (Segue): il problema della sopravvivenza dell art sexies c.c Le novità introdotte dal Codice del consumo Il sindacato di vessatorietà nell ambito del giudizio collettivo Problemi di riparto di giurisdizione alla luce dell art. 33 del d.lgs. n. 80/ Inibitoria cautelare I giusti motivi d urgenza nell inibitoria cautelare. Primi orientamenti dottrinali I giusti motivi d urgenza e le elaborazioni giurisprudenziali. Il criterio qualitativo ed il criterio quantitativo Orientamenti della giurisprudenza amministrativa ai sensi della legge n. 281/1998 e del d.lgs. n. 80/ Procedura di infrazione comunitaria ed intervento nazionale con la legge n. 14/ Rapporti tra giudizio collettivo e giudizio individuale (Segue): connessioni sostanziali tra giudizio collettivo e contratti individuali

31 Indice XXXV Parte II L azione di classe: considerazioni introduttive La class action e la Comunità Europea: le ragioni di una tardiva previsione L azione di classe italiana: l iter di approvazione I soggetti legittimati I provvedimenti ottenibili I diritti tutelabili Il foro competente L adesione e l intervento Il rito applicabile e il giudizio di ammissibilità Fase istruttoria Fase decisoria I rapporti tra azione di classe ed altre azioni. Il principio di irretroattività Capitolo 6 La vendita dei beni di consumo 1. Dalla direttiva 1999/44/CE agli artt , D. lgs. 206/ Disciplina sulla vendita in generale e novità normative introdotte dalla direttiva 1999/44/CE e dal d.lgs. d attuazione 2 febbraio 2002, n Obbligo di consegna e garanzia per i vizi nella disciplina sulla vendita in generale Principali novità introdotte dalla disciplina sulla vendita dei beni di consumo: obbligo di consegna di un bene «conforme» al contratto e rimedi ripristinatori in favore del compratore-consumatore Compatibilità della nuova disciplina con i tradizionali principi regolatori in materia di compravendita: il principio consensualistico e la regola res perit domino Rapporto fra la normativa sulla vendita in generale e la disciplina introdotta dal d.lgs. 2 febbraio 2002, n Ambito applicativo e definizioni (art. 128, D. lgs. 206/2005, ex art bis, c.c.)

32 XXXVI il contratto 4. Difetto di conformità e rimedi a tutela del consumatore (ora, artt. 129, 130 e 132, D. lgs. 206/2005; prima, artt ter, quater e sexies, c.c.) Conformità dei beni al contratto: le presunzioni di cui all art. 129, D. lgs. 206/2005 (già 1519-ter, c.c.) La gerarchizzazione dei rimedi concessi al consumatore a tutela dei suoi diritti La nuova disciplina dei termini di prescrizione e decadenza Il diritto di regresso del «venditore finale» (art. 131, D. lgs. 206/2005, già art quinquies, c.c.) Garanzia convenzionale e patti derogatori (artt. 133 e 134, D. lgs. 206/2005; in precedenza, artt septies e octies, c.c.) Le garanzie convenzionali «Nullità relativa» di eventuali pattuizioni derogatorie Compatibilità con altri rimedi (art. 135; già art nonies, c.c.) Capitolo 7 Contratti negoziati fuori dai locali commerciali, contratti a distanza e commercio elettronico 1. Premessa Il Codice del consumo: rilievi sistematici Contratti negoziati fuori dai locali commerciali (d.lgs. 15 gennaio 1992, n. 50) Campo di applicazione (Segue): esclusioni Diritto di recesso (Segue): natura giuridica del diritto di recesso Irrinunciabilità del diritto di recesso e foro competente Contratti a distanza (artt. 50 e ss., D. lgs. n. 206/2005; in passato D. lgs. 22 maggio 1999, n. 185) Ambito di applicazione (e coordinamento con il d.lgs. 15 gennaio 1992, n. 50) (Segue): esclusioni Informazioni per il consumatore e conferma scritta delle stesse