La rinnovazione dell istruzione dibattimentale a seguito di appello del Pubblico Ministero

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1 La rinnovazione dell istruzione dibattimentale a seguito di appello del Pubblico Ministero Autore: Antonio Osvaldo Silvestro In: Diritto processuale penale Il presente lavoro si pone l obbiettivo di analizzare la formulazione del nuovo comma 3-bis dell Art. 603 c.p.p. introdotto dalla legge del 23 Giugno 2017 n. 103 entrata in vigore lo scorso 3 agosto. La disposizione come ben sanno i giuristi così dispone: Nel caso di appello del Pubblico Ministero contro una sentenza di proscioglimento per motivi attinenti alla valutazione della prova dichiarativa, il giudice dispone la rinnovazione dell istruttoria dibattimentale. Non vi può essere alcun dubbio che il legislatore della riforma, nella redazione del testo, si sia ispirato agli approcci ermeneutici in tema di rinnovazione dell istruttoria dibattimentale Ex Art. 603 com. 3 cpp formulati dalla giurisprudenza di legittimità a seguito della sentenza della Corte di Giustizia Europea del 5 Luglio 2011 nel caso Dan c/ Moldovia[1]. Fu la Sez. VI della Suprema Corte che per prima, ispirandosi alla statuizione di giudici europei, con la sentenza n del 26 febbraio 2013 delinea la strada che il Giudice d appello deve seguire per poter validamente riformare in pejus una sentenza. La Corte CEDU ha infatti ormai chiarito che è l Art. 6 par. 2 lett. d) la norma di riferimento cui l interprete può ritrovare uno dei principi cardine del giusto processo: la possibilità per l imputato di confrontarsi con il proprio accusatore consentendo, in tal modo, di formare la prova nel pieno contraddittorio delle parti. Il disposto dell Art. 6 CEDU ha permesso ai giudici di Strasburgo di poter affermare quel principio di civiltà giuridica secondo cui un processo può realmente considerarsi giusto nel momento in cui l imputato è posto nella condizione di potersi confrontare con i testimoni, alla presenza di un giudice equo. Ciò perché l osservazione diretta da parte del giudicante del comportamento tenuto dal testimone può essere determinante per la sorte dell imputato. 1 di 5

2 In buona sostanza, a parere di chi scrive, la Corte Europea sembra voler richiedere al giudice di valutare oltre alle parole riferite dal testimone anche di leggere il metalinguaggio di costui. Da tale approdo interpretativo di matrice europea la giurisprudenza di legittimità ha riprodotto anche nel diritto interno tale principio ritenendo, inizialmente, che: Il giudice d appello per riformare in peius una sentenza assolutoria è obbligato in base all Art. 6 CEDU così come interpretato nel caso Dan c/ Moldovia alla rinnovazione dell istruttoria dibattimentale solo quando intende operare un diverso apprezzamento di attendibilità di una prova orale, ritenuta in primo grado non attendibile.[2] L interpretazione su esposta è poi stata estesa ai casi di riforma della sentenza emessa in seguito ad un giudizio di primo grado tenuto nelle forme del giudizio abbreviato[3]; con esclusione dell obbligo, è stato chiarito, del caso in cui il giudice d appello abbia riformato la sentenza basando il proprio convincimento sulla rivalutazione di prove non dichiarative bensì documentali[4]. Il lavoro normofilattico compiuto dalla Corte di legittimità è stato definitivamente cristallizzato nella recente sentenza emessa dalle Sezioni Unita della Suprema Corte di Cassazione, nota ai giuristi con il nome Dasgupta ( Cass. SS. UU. Pen. N del 28 Aprile 2016, Presidente Canzio G., relatore Conti G., Pg Gaeta P.) Nella sentenza citata le Sezioni Unite hanno espresso ben quattro principi di diritto5 tuttavia, per quel che interessa questo lavoro, si ritiene opportuno analizzare solo il secondo ed il terzo i quali si pongono in logica conseguenza tra loro. Nello specifico si è stabilito il principio di diritto secondo cui: La previsione contenuta nell art. 6 per. 3 lett. d) della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell uomo e delle libertà fondamentali, relativa ai diritti dell imputato di esaminare o fare esaminare i testimoni a carico e ottenere la convocazione e l esame dei testimoni a discarico, come definito dalla giurisprudenza consolidata della Corte CEDU, la quale costituisce parametro interpretativo delle norme processuali interne, implica che nel caso di appello del pubblico ministero avverso una sentenza assolutoria, fondata sulla valutazione di prove dichiarative ritenute decisive, il giudice di appello non può riformare la sentenza impugnata nel senso dell affermazione della responsabilità penale dell imputato, senza avere proceduto, anche d ufficio, a norma dell Art. 603 comma 3 c.p.p., a rinnovare l istruzione dibattimentale attraverso l esame dei soggetti che abbiano reso dichiarazioni sui fatti del processo ritenute decisive ai fini del giudizio assolutorio di primo grado. Come conseguenza logica del precedente principio, la stessa sentenza chiarisce che: L affermazione di responsabilità dell imputato pronunciata dal giudice d appello su impugnazione del pubblico ministero, in riforma di una sentenza assolutoria fondata sulla valutazione di prove dichiarative ritenute decisive, delle quali non sia stata disposta la rinnovazione a norma dell Art. 603 com. 3 c.p.p., integra di per sé un vizio di motivazione della sentenza di appello, Ex Art. 606 com. 1 lett. e), per mancato rispetto del canone di giudizio al di là del ragionevole dubbio di cui l art. 533 com. 1 c.p.p. In tal caso, al di fuori dei casi di inammissibilità del ricorso, qualora il ricorrente abbia impugnato la sentenza di appello censurando la mancanza, la contraddittorietà o la manifesta illogicità della motivazione con riguardo alla valutazione di prove dichiarative ritenute decisive, pur senza specifico riferimento al principio contenuto nell Art. 6 par. 3 lett. d) della Convenzione europea per la salvaguardia 2 di 5

3 dei diritti dell uomo e delle libertà fondamentali, la Corte di cassazione deve annullare con rinvio la sentenza impugnata. I principi di diritto illustrati dalle SS UU rappresentano un completamento, a parere dello scrivente, delle garanzie poste a tutela dell imputato già assolto in primo grado il quale potrà essere condannato solamente se il convincimento del giudice del gravame ha superato la soglia del ragionevole dubbio. Valore minimo, questo, che non potrà mai considerarsi veramente superato qualora il giudicante non abbia disposto la rinnovazione dell istruttoria dibattimentale della prova testimoniale che il suo collega ha precedentemente valutato inidonea a ritenere pienamente provata e certa - giudizialmente parlando - la penale responsabilità dell imputato. L interpretazione illustrata ha il pregio di garantire i principi dell oralità, del contraddittorio e dell immediatezza nella formazione della prova nei processi penali di stampo accusatorio - o tendenzialmente tali - tutelando l imputato da un processo d appello puramente cartolare, in cui l accertamento della sua responsabilità penale si basa solamente sulla sterile rilettura del verbale di assunzione della prova testimoniale e senza che il giudice abbia la diretta percezione della prova orale già formata in altra sede e d innanzi ad altri. Occorre aggiungere, prima di illustre al lettore le conclusioni, che la strada tracciata dalla giurisprudenza citata vale anche nel caso di riformatio in peius della sentenza assolutoria emessa a seguito di giudizio abbreviato non condizionato, poiché anche in tale ipotesi la rinnovazione è ritenuta indispensabile al di là del fatto che le prove dichiarative sono state valutate solamente in maniera cartolare (si pensi al verbale di sommarie informazione rese durante le indagini dal possibile testimone). In tali circostanze andrà considerato solamente il fatto che la Procura, nel proprio atto d appello, ha mosso delle censure sulla valutazione data dal primo giudice mentre la Corte d Appello ritiene di dover vagliare diversamente la prova al fine di ribaltare le statuizioni del suo predecessore. Solamente con queste modalità si potrà salvaguardare i principi di oralità, immediatezza e contraddittorio ben noti ai giuristi. Le indicazioni espresse nelle massime su richiamate sono stati ripresi di recente dal legislatore dell attuale riforma e trasposti nel nuovo comma 3-bis dell Art. 603 c.p.p. introdotto dal comma 58 della L. 103/2017. Pur consapevoli che queste non sono altro che scelte politiche riservate esclusivamente all organo legislativo, ciò non lo esime il giurista dal poterle leggere criticamente, soprattutto nel momento in cui quest ultimo scorge un palese vizio di legittimità costituzionale. È pare di chi scrive, difatti, il chiaro errore commesso nella formulazione lessicale della disposizione poiché va a creare una disparità di trattamento delle parti processuali[5] - vietata Ex Art. 111 com. 2 Cost. - nel momento in cui si obbliga il giudice dell appello a rinnovare l istruttoria dibattimentale solamente qualora l organo d accusa abbia prospettato una diversa lettura del dato probatorio emerso dall esame del testimone e non anche qualora le censure siano mosse nell atto di gravame proposto dalle altre parti processuali[6], in primis l imputato. Tanto rilevato va ad incidere profondamente sulla legittimità costituzionale dell Art. 603 co. 3-bis c.p.p. che nella sua formulazione tradisce la giurisprudenza che ne aveva ispirato la scrittura, passando da un interpretazione sostanzialmente garantista nei confronti dell imputato, ad un dettato normativo che attribuisce all organo d accusa un ulteriore opportunità negandola, nello stesso tempo, alla difesa. Ben avrebbe fatto il legislatore ad evitare la scrittura della disposizione con queste modalità, o 3 di 5

4 quantomeno a meglio ponderare sui risultati ermeneutici dalla giurisprudenza della Suprema Corte, evitando così che una riforma tanto voluta venisse licenziata con parti già costituzionalmente illegittime. [1] Sentenza preceduta da altre decisioni poi tutte cristallizzate dalla sentenza Dan c/ Moltovia, si vedano P.K. c Fillandia (dec.) 37442/97; mutatis mutandis Pitkanen c Fillandia, n /96; Milan c/ Italia n /02; Hanu c/ Romania n /2004. [2] Cass. Pen. Sez. VI, 26. Febbraio 2011 n [3] Cass. Pen. Sez. VI, 11 Febbraio 2014 n. 8654; Conf. SS. UU. Pen. N del 14 aprile [4] Cass. Pen. Sez. II, 25 Febbraio 2014 n , nello specifico la Suprema Corte ha ritenuto la non sussistenza dell obbligo di rinnovazione nel caso in cui si tratta di dover dare una diversa valutazione del dato emerso a seguito di riprese video. 5 Riportiamo qui per completezza gli altri due principi stabiliti dalle Sezioni Unite: I principi contenuti nella Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell uomo e delle libertà fondamentali, come viventi nella giurisprudenza consolidata della Corte CEDU, pur non traducendosi in norme di diretta applicabilità nell ordinamento nazionale, costituiscono criteri di interpretazione ( convenzionalmente orientata ) ai quali il giudice nazionale è tenuto ad ispirarsi nell applicazione delle norme interne. La previsione contenuta nell art. 6 per. 3 lett. d) della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell uomo e delle libertà fondamentali, relativa ai diritti dell imputato di esaminare o fare esaminare i testimoni a carico e ottenere la convocazione e l esame dei testimoni a discarico, come definito dalla giurisprudenza consolidata della Corte CEDU, la quale costituisce parametro interpretativo delle norme processuali interne, implica che nel caso di appello del pubblico ministero avverso una sentenza assolutoria, fondata sulla valutazione di prove dichiarative ritenute decisive, il giudice di appello non può riformare la sentenza impugnata nel senso dell affermazione della responsabilità penale dell imputato, senza avere proceduto, anche d ufficio, a norma dell Art. 603 comma 3 c.p.p., a rinnovare l istruzione dibattimentale attraverso l esame dei soggetti che abbiano reso dichiarazioni sui fatti del processo ritenute decisive ai fini del giudizio assolutorio di primo grado. Gli stessi principi trovano applicazione nel caso di riforma della sentenza di proscioglimento di 4 di 5

5 primo grado, ai fini delle statuizioni civili, sull appello proposto dalla parte civile. [5] Per un approfondimento sul tema Paolo Tonini Manuale di Procedura Penale Giuffré [6] Si ricorda al lettore che la Sentenza Dasgupta aveva esteso l obbligo di rinnovazione dell istruttoria dibattimentale anche nel caso in cui l appello fosse stato proposto dalla parte civile. Vedi nota di 5