I SISTEMI GIURIDICI LATINO-AMERICANI

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1 I SISTEMI GIURIDICI LATINO-AMERICANI

2 AMERICA LATINA I sistemi giuridici latino-americani appartengono alla tradizione di civil law?

3 TRATTI PECULIARI DEI SISTEMI GIURIDICI LATINO-AMERICANI 1) Influenza del diritto europeo-continentale (di civil law) sul fronte del diritto privato 2) Influenza del diritto statunitense (di common law) principalmente sul fronte del diritto pubblico 3) Forte presenza di un derecho informal que no necesita de abogados ni jueces che riguarda ampi strati della popolazione e che si svolge secondo schemi e regole molto lontane dal diritto di fonte ufficiale 4) Ruolo della dottrina: la figura del giurista

4 A) L EPOCA COLONIALE: - Il sistema delle fonti nei nuovi territori B) L ERA DELLE GRANDI RIVOLUZIONI E DEI CODICI MODERNI: - Le tre fasi del movimento per la codificazione - Codici e giuristi: alcuni esempi C) LE TENDENZE DEL XX SECOLO: - Il nuovo codice civile brasiliano del 2002

5 A) L EPOCA COLONIALE La scoperta dell America portò con sé due problemi giuridici: 1) Problema della legittimità dell acquisizione di quei territori da parte dei sovrani di Castiglia e di Portogallo: a quale titolo? 2) Problema della natura giuridica degli abitanti autoctoni, cioè degli indios Le Bolle alessandrine e la questione dell evangelizzazione

6 L encomienda Istituto giuridico in base al quale gli abitanti di un villaggio o di un gruppo di villaggi (indios) erano affidati a un colono spagnolo (encomendero), cui spettava il compito di proteggerli e provvedere alla loro cristianizzazione in cambio della riscossione di tributi in natura o in forma di lavoro obbligatorio non retribuito. La concessione di un encomienda non comportava, però, la cessione di terre da parte della corona e gli indigeni rimanevano formalmente giuridicamente liberi

7 IL SISTEMA DELLE FONTI DEI NUOVI TERRITORI Tutto ciò in un primo momento portò all estensione automatica del diritto della madrepatria Il diritto castigliano ( spagnolo ): - la Ley de las Siete Partidas: corpus normativo promulgato per il regno di Castiglia da re Alfonso X nel 1265 con lo scopo di eliminare la straordinaria varietà giuridica in vigore. Era divisa in 7 parti (da cui il nome) dedicate al: diritto canonico (I), diritto feudale (II), l amministrazione della giustizia (III), diritto di famiglia (IV), diritto commerciale (V), diritto delle successioni (VI), diritto penale (VII) Forte influenza del diritto romano giustinianeo (C.I.C.)

8 - le Ordenanzas Reales de Castilla (1484), le Leyes de Toro (1505) - il Fuero Real: raccolta di diritto consuetudinario vigente sul territorio di Castiglia redatta da Alfonso X ( vari fueros) Il diritto portoghese: - le Ordenações Afonsinas (1446) raccolta di leggi generali, decisioni regie, bolle pontificie, consuetudini, sentenze dei tribunali e norme di origine romana e canonica

9 Ben presto però i governatori si accorsero che le Indie presentavano problemi specifici non previsti dal diritto della madrepatria (es. encomienda): vennero così emanate norme ulteriori destinate alle sole colonie ( ad hoc ). Per le colonie spagnole: - leggi emanate dal re e dalle Cortes (es. Leyes de Burgos del Ordinanze reali per il buon governo e trattamento degli Indios) - prammatiche - provisiones controfirmate dal Consejo de Indias - reales cédulas + atti delle amministrazioni locali (viceré, governatori..) + usi e consuetudini locali

10 Riassumendo, il sistema delle fonti nelle colonie spagnole prima dell indipendenza era complesso e così articolato: I) TUTTO IL DIRITTO SPAGNOLO (Siete Partidas, Leyes de Toro etc.) II) III) PROVVEDIMENTI EMANATI AD HOC PER LE COLONIE (Leyes de Burgos, Prammatiche, Provisiones, Reales cédulas) ATTI DEI VICERE E DEI GOVERNATORI DELLE PROVINCE + CONSUETUDINI E USI LOCALI = Proliferazione e confusione normativa

11 A questa situazione si cercò di rimediare nel 1680 con la Recopilación de Leyes de los Reynos de las Indias, opera che raccoglieva le fonti applicabili nei nuovi territori: i suoi 9 libri erano dedicati alla Chiesa, al Consiglio delle Indie e alle audiencias (tribunali), ai poteri del vicerè, alla scoperta di nuovi territori, ai compiti dei vari organi delle amministrazioni locali, al trattamento degli indios, ai crimini, ai tributi e al commercio. Schema più o meno analogo per le colonie portoghesi: - ordenações Manuelinas (1513) - ordenações Filipinas (1603) + atti delle amministrazioni locali (governatori) + usi e consuetudini locali

12 B) L ERA DELLE GRANDI RIVOLUZIONI E DEI CODICI MODERNI Fattori alla base dei moti rivoluzionari: - Rivoluzione Americana e Indipendenza delle colonie del Nord America (1776) - Rivoluzione Francese (1789) - Malcontento dei proprietari terrieri bianchi (criollos o creoli) nei confronti dei funzionari di origine castigliana che li governavano - Occupazione della penisola iberica da parte di Napoleone e conseguente allontanamento del re Ferdinando VII (1808)

13 Tutti questi fattori portatono alla Revolución de Mayo del 25 maggio 1810 a Buenos Aires Dopo molti scontri cruenti in circa un ventennio ( ) si disgregò l impero coloniale spagnolo: i vicereami si dichiarano uno ad uno indipendenti (eccetto Cuba e Portorico, spagnoli fino al 1898) Diverso il percorso delle colonie portoghesi: il Brasile raggiunge l indipendenza nel 1821 in modo del tutto pacifico

14 E IL DIRITTO? a) Sul fronte costituzionale il modello seguito dai nuovi Stati fu quello statunitense (Nuove Carte Costituzionali: ) b) Per il resto inizialmente venne mantenuto l ordinamento anteriore (es. Recopilación de Leyes de los Reynos de las Indias) Tuttavia, sia per naturale vocazione dei singoli Stati indipendenti a darsi leggi proprie, sia per i bisogni intrinseci alla modernizzazione del diritto, ciascuno di essi provvide, a partire dalla seconda metà del XIX secolo, a dotarsi di un proprio Codice civile.

15 LE TRE FASI DEL MOVIMENTO PER LA CODIFICAZIONE I FASE Codici che sono la mera traduzione del Code civil francese: Codice civile di Haiti (1825), della Bolivia (1830), Costa Rica (1841) II FASE Codici che nascono dal tentativo di riformulare in termini moderni il diritto di epoca coloniale, presentato come espressione della cultura nazionale: Codice civile peruviano (1852), quello cileno di Andrés Bello(1857) III FASE Estensione del movimento e eclettismo dei nuovi Codici: Codice civile dell Ecuador (1858), El Salvador (1859), Venezuela (1862), Nicaragua (1867), Honduras (1880) + Messico (1870), Argentina (1871), e Paraguay (1876)

16 I ) ANDRÉS BELLO E IL CODICE CIVILE CILENO (1857) Andrés Bello Struttura del Codice (2.524 articoli) Titolo preliminare + 4 libri: I) Delle persone II) Delle cose e della proprietà, del possesso, uso e godimento III) Delle successioni mortis causa e delle donazioni inter vivos IV) Delle obbligazioni in generale e dei contratti + un Titolo finale sull osservazione e applicazione del Codice

17 Fonti: il Corpus Iuris Civilis, la Ley de las Siete Partidas, il Fuero Real, i Codici del Regno di Sardegna, della Louisiana, dell Olanda, l ABGB austriaco, il Progetto di Codice civile spagnolo del 1851 e ovviamente il Codice civile francese + Opere dottrinali: pochi inglesi, molti spagnoli, e alcuni francesi della scuola dell esegesi Stile molto curato, equilibrato, armonia nell estensione dei libri e titoli: la lingua del Codice è chiara e letteraria, precisa ma senza dottrinarismi, elegante e sobria. Successo del Codice civile cileno

18 II) TEIXEIRA DE FREITAS E IL PROGETTO DI CODICE CIVILE BRASILIANO Augusto Teixeria de Freitas Progetto di Codice civile brasiliano (Esboço do Código Civil Brasileiro ) L Esboço era basato sul diritto nazionale ma risultava chiaramente influenzato dalla Pandettistica tedesca articoli: una Parte Generale e una Speciale (prima del BGB tedesco!) Fonti: Codice cileno, Codici europei, dottrina straniera e esperienza pratica Lavoro che ha influenzato in modo significativo il Codice civile brasiliano di Clóvis Beviláqua del 1917

19 III) DALMACIO VÉLEZ SÁRSFIELD E IL CODICE ARGENTINO (1871) Dalmacio Vélez Sársfield Codice prototipo dell eclettismo latino-americano Struttura del Codice (4.501 articoli): Titolo preliminare + 4 libri: I) Delle persone II) Dei diritti personali nelle relazioni civili III) Dei diritti reali IV) Dei diritti reali e personali Disposizioni comuni

20 Fonti: il progetto di Texeira de Freitas, il Corpus Iuris Civilis, la Ley de las Siete Partidas, il Digesto, alcune opere dottrinali spagnole, tedesche, belghe e francesi (tra cui l opera di Aubry e Rau Cours de droit civil français: d'après l'ouvrage allemand de C.S. Zachariae e dello stesso Zachariae), il Codice civile cileno, quello francese, il Progetto per il Codice uruguayano, il Codice sardo, quello olandese, il Codice dello Stato di New York, il Codice civile della Louisiana e.. perfino russo! Produzione normativa sovrabbondante Sintassi spesso confusa e contorta

21 C) LE TENDENZE DEL XX SECOLO Mutamenti sociali, politici e economici interventi di aggiornamento dei codici civili Legislazione speciale In alcuni casi significativi sovrapproduzione normativa nuovi Codici (Messico, Paraguay, Brasile) Dal punto di vista sistematico: apertura al modello italiano del Codice civile del 1942 e al modello svizzero del 1907 Dal punto di vista sostanziale: riforma del diritto di famiglia. Restano invece inalterate le regole in materia di trasferimento della proprietà Progetti per l armonizzazione e l unificazione del diritto (MERCOSUR, CAN)

22 UN ESEMPIO: IL NUOVO CODICE CIVILE BRASILIANO (2002) Adottato con legge n del 10 gennaio 2002 (entrato in vigore l 11 gennaio 2003) Struttura del Codice (2.046 articoli): Parte Generale Parte Speciale I) Delle persone I) Del diritto delle obbligazioni II) Dei beni II) Del diritto dell impresa III) Degli atti giuridici III) Del diritto delle cose IV) Del diritto della famiglia V) Del diritto delle successioni Libro complementare: Disposizioni finali e transitorie

23 Influenza Codice civile italiano soprattutto per contratti e società: scelta monista + recezione alcuni singoli istituti (contratto preliminare, di commissione, mandato..) Clausole generali: es. funzione sociale del contratto Alcuni istituti: negozio giuridico, abuso del diritto, rescissione per lesione e stato di pericolo, principio di buona fede, responsabilità oggettiva, proprietà fiduciaria Il diritto di famiglia: molte novità ma anche qualche passo indietro