Ringraziamenti........................................ Presentazione di GILDA FERRANDO.............................. XIII XV Parte Prima L UNIONE CIVILE TRA PERSONE DELLO STESSO SESSO Capitolo 1 IL NUOVO ISTITUTO DELL UNIONE CIVILE TRA PERSONE DELLO STESSO SESSO I. VERSO LA LEGGE SULLE UNIONI CIVILI di Matteo M. Winkler 1. Note introduttive................................... 3 2. I precedenti giurisprudenziali............................ 21 2.1. Le unioni omosessuali nell ordinamento italiano: cenni storici...... 21 2.2. La prima giurisprudenza.......................... 25 2.3. Le unioni omosessuali nell impianto costituzionale............ 29 3. I precedenti legislativi................................ 34 II. L UNIONE CIVILE: TECNICA LEGISLATIVA, NATURA GIURIDICA E AS- SETTO COSTITUZIONALE di Marco Gattuso 4. L unione civile tra compromesso politico e tecnica legislativa.......... 38 4.1. L iter parlamentare.............................. 38 4.2. Il compromesso e la sua portata...................... 42 4.3. La tecnica legislativa: rinvii, ricalchi, eccezioni................ 44 5. La natura giuridica dell unione civile........................ 49 5.1. «Specifica formazione sociale»....................... 49 5.2. Un nuovo istituto di diritto di famiglia................... 54 5.3. Unione civile e filiazione........................... 60 6. Unione civile e matrimonio: che relazione?.................... 62 6.1. Il rapporto reciproco fra unione civile e matrimonio........... 62 6.2. Lo statuto dell unione............................ 63 6.3. Le ragioni dell equivalenza......................... 65 6.4. Un matrimonio con un altro nome?..................... 68 7. Profili di diritto costituzionale............................ 71 7.1. Premessa................................... 71
VI 7.2. Equiparazione al matrimonio e compatibilità con la tutela costituzionale del matrimonio................................ 73 7.3. È legittimo il diverso nomen iuris?..................... 78 Capitolo 2 COSTITUZIONE E VALIDITÀ DELL UNIONE CIVILE Sezione I LA COSTITUZIONE DELL UNIONE CIVILE 1. L unione civile come atto (di Marco Gattuso)................... 89 1.1. La costituzione dell unione come diritto e le modalità del rito...... 97 1.2. La costituzione dell unione come dovere dell ufficiale di stato civile e la questione dell obiezione di coscienza.................... 102 2. Le condizioni per la costituzione dell unione (di Marco Gattuso e Matteo M. Winkler)........................................ 105 2.1. La maggiore età (di Marco Gattuso).................... 106 2.2. L identità di sesso (di Matteo M. Winkler)................. 107 2.3. La cittadinanza (di Matteo M. Winkler).................. 109 2.4. Le cause impeditive (di Matteo M. Winkler)................ 111 3. La (assenza di una) fase prodromica (di Marco Gattuso)............. 113 3.1. La «promessa di unione civile»...................... 113 3.2. La mancanza di pubblicazioni....................... 115 4. Il procedimento di costituzione dell unione (di Matteo M. Winkler)....... 116 4.1. La fase della richiesta............................ 117 4.2. La fase di verifica.............................. 119 4.3. L eventuale opposizione del pubblico ministero.............. 120 4.4. Il rito di costituzione............................. 122 4.5. L unione civile consolare.......................... 127 5. La prova dell unione civile.............................. 128 Sezione II IL REGIME DELLE INVALIDITÀ 6. La nullità dell unione civile (di Matteo M. Winkler)................ 131 6.1. Nullità derivante dalla sussistenza di impedimenti............ 132 6.2. Le invalidità consensuali........................... 137 6.2.1. Il regime dell errore sulle qualità personali (di Marco Gattuso). 137 6.3. Il regime processuale delle invalidità (di Matteo M. Winkler)...... 142 Capitolo 3 RAPPORTI PERSONALI di Marco Gattuso 1. Premessa....................................... 145 2. Il cognome comune................................. 146 2.1. La regolamentazione del cognome secondo il comma 10......... 148 2.1.1. Il cognome comune e la cessazione dell unione civile...... 153 2.2. L intervento del legislatore delegato.................... 158 2.3. Conclusioni: il cognome nell unione civile e nel matrimonio....... 161
VII 3. I rapporti personali fra le parti........................... 164 3.1. Vita familiare, famiglia, bisogni comuni.................. 165 3.2. Analogie e differenze............................ 169 4. L obbligo di fedeltà................................. 175 4.1. Evoluzione dell obbligo di fedeltà..................... 176 4.2. La mancata previsione per l unione civile................. 179 4.3. (segue) Effetti................................. 183 5. Il mancato richiamo dell affinità........................... 186 Capitolo 4 I RAPPORTI PATRIMONIALI di Matteo M. Winkler 1. Introduzione..................................... 191 2. Le convenzioni patrimoniali tra parti dell unione civile.............. 192 2.1. Il rinvio al codice civile........................... 192 2.2. La disciplina................................. 194 2.3. Pactum de lege utenda............................ 196 3. Il fondo patrimoniale tra parti dell unione civile.................. 198 4. L impresa familiare tra parti dell unione civile................... 198 Capitolo 5 ALTRE DISPOSIZIONI DEL CODICE CIVILE di Marco Gattuso 1. Altre disposizioni del codice civile applicabili all unione civile fra persone dello stesso sesso...................................... 201 2. Ordini di protezione contro gli abusi familiari................... 202 3. Amministrazione di sostegno, interdizione e inabilitazione............ 206 4. Annullamento del contratto per violenza...................... 208 5. Obblighi alimentari.................................. 209 6. Unione civile dello straniero: il nulla osta a contrarre matrimonio....... 211 7. Allontanamento dalla residenza familiare...................... 215 8. Altre disposizioni: indennità per il prestatore di lavoro e sospensione della prescrizione, atti soggetti a trascrizione e note di trascrizione........... 217 Capitolo 6 LA CLAUSOLA GENERALE DI EQUIVALENZA I. LA CLAUSOLA GENERALE DI EQUIVALENZA NEL CONTESTO NORMA- TIVO di Marco Gattuso 1. Introduzione..................................... 219 2. La ratio........................................ 221 3. La regola....................................... 222 4. Le eccezioni...................................... 230 4.1. Le «norme del codice civile non richiamate espressamente»...... 230 4.2. Le norme matrimoniali in materia di adozione (rinvio).......... 231 4.3. L applicazione analogica delle norme non richiamate........... 232
VIII 5. L incipit........................................ 235 6. La clausola di salvaguardia (rinvio)......................... 237 II. CLAUSOLA GENERALE DI EQUIVALENZA E FILIAZIONE 7. Premessa (di Marco Gattuso)............................ 238 7.1. L esperienza omogenitoriale tra teorie e prassi (di Matteo M. Winkler). 240 7.2. I principi (di Matteo M. Winkler)..................... 246 8. La relazione fra genitori e figli nell ambito dell unione civile (di Marco Gattuso). 250 9. Il problema del riconoscimento ab origine della genitorialità omosessuale (di Marco Gattuso).................................... 255 9.1. Le regole codicistiche: la filiazione biologica................ 256 9.2. La procreazione medicalmente assistita.................. 260 9.2.1. Vecchi limiti e nuove aperture nella legge 19 febbraio 2004, n. 40.................................. 260 9.2.2. La surrogazione di maternità o gestazione per altri (GPA)... 271 9.2.3. Tutela dei minori nati da coppie omoparentali in seguito a procreazione medicalmente assistita................ 287 9.3. Coppie di donne unite civilmente e accesso alla PMA.......... 298 10. Le adozioni (di Marco Gattuso e Matteo Winkler)................. 304 10.1. L accesso all adozione congiunta (di Matteo M. Winkler)........ 305 10.2. L adozione coparentale (c.d. stepchild o secondparent adoption)..... 310 10.2.1. L iter legislativo (di Marco Gattuso)................ 310 10.2.2. Le aperture della giurisprudenza di merito (di Matteo M. Winkler)............................... 312 10.2.3. La decisione della Corte di cassazione (di Matteo M. Winkler e Marco Gattuso)........................... 315 10.2.4. Adozione coparentale e familiari dell adottante (di Marco Gattuso)............................... 318 10.2.5. Adozione coparentale e gestazione per altri (di Matteo M. Winkler)............................... 320 11. La trascrizione di provvedimenti stranieri (di Matteo M. Winkler)........ 324 11.1. La trascrizione di atti di nascita esteri................... 324 11.2. La trascrizione di provvedimenti di adozione esteri............ 331 12. Conclusioni (di Marco Gattuso)........................... 336 Capitolo 7 LA SUCCESSIONE MORTIS CAUSA di Matteo M. Winkler 1. Introduzione..................................... 339 2. Ambito di applicazione............................... 341 2.1. Principi generali............................... 341 2.2. Successione necessaria............................ 342 2.3. Successione legittima............................. 343 2.4. Altre conseguenze successorie e pensione di reversibilità......... 343
IX Capitolo 8 SCIOGLIMENTO DELL UNIONE di Marco Gattuso 1. Analogie e differenze rispetto al matrimonio.................... 347 2. I presupposti..................................... 348 2.1. Il mancato rinvio alla separazione giudiziale dei coniugi e la previsione del comma 24................................ 351 2.2. Lo scioglimento per mutuo consenso o recesso unilaterale........ 354 2.3. La ratio del divorzio ex comma 24..................... 358 2.4. Il matrimonio non consumato....................... 362 3. La procedura divorzile................................ 364 3.1. «In quanto compatibili».......................... 364 3.2. Le norme applicabili............................. 364 3.2.1. In particolare: le norme divorzili sui figli............. 368 3.3. Negoziazione assistita e accordi avanti all ufficiale di stato civile..... 370 3.4. Tutela del componente debole....................... 372 4. La rettificazione dell attribuzione di sesso..................... 374 4.1. Rettificazione di sesso e vincolo pregresso................. 374 4.2. Scioglimento automatico dell unione civile................. 377 4.3. Scioglimento automatico del matrimonio e (eventuale) conversione in unione civile................................. 381 Capitolo 9 DISPOSIZIONI DI ATTUAZIONE, FINALI E TRANSITORIE di Matteo M. Winkler Sezione I DISPOSIZIONI DI ATTUAZIONE E DELEGA 1. I decreti attuativi e la relativa procedura...................... 388 2. Il riordino delle disposizioni in materia di ordinamento di stato civile...... 390 3. Il riordino delle disposizioni di diritto internazionale privato........... 394 3.1. Nota introduttiva............................... 394 3.2. Il principio generale del «downgrading automatico»........... 399 3.3. La disciplina del matrimonio tra persone dello stesso sesso celebrato all estero................................... 402 3.4. La disciplina dell unione civile costituita all estero............ 407 3.5. L unione civile dello straniero (rinvio)................... 411 3.6. Lo scioglimento dell unione civile..................... 412 3.7. Le obbligazioni alimentari.......................... 414 4. Il riordino delle disposizioni in materia penale................... 417 4.1. Lo spirito e i limiti della riforma...................... 417 4.2. La riforma del codice penale........................ 419 4.3. Gli aspetti processuali............................ 422 Sezione II DISPOSIZIONI DI INTEGRAZIONE AL CODICE CIVILE 5. Le modifiche al codice civile in materia di libertà di stato............ 424
X 5.1. La disciplina sostanziale........................... 424 5.2. La disciplina processuale.......................... 425 Sezione III DISPOSIZIONI TRANSITORIE ED ENTRATA IN VIGORE 6. Il regime transitorio e il c.d. «decreto-ponte»................... 427 7. Efficacia diretta e immediata della legge...................... 429 Parte Seconda LA CONVIVENZA DI FATTO Capitolo 10 NOZIONE ED ELEMENTI COSTITUTIVI di Giuseppe Buffone 1. La convivenza affettiva e la famiglia non fondata sul matrimonio........ 433 1.1. La nozione di convivenza affettiva (di fatto) elaborata dalla giurisprudenza................................ 438 1.2. La nozione di convivenza affettiva (di fatto) accolta dalla legge n. 76/2016.................................... 443 1.2.1. Dualità e maggiore età....................... 445 1.2.2. Rapporto affettivo di coppia.................... 447 1.2.3. Assenza di vincoli parentali, coniugali o unionali......... 451 1.2.4. Capacità di intendere e di volere................. 454 1.3. Accertamento della stabile convivenza dei partners............ 455 1.3.1. Impugnazione dei provvedimenti dell Ufficiale Anagrafico... 461 1.4. Convivenza legalmente riconoscibile e convivenza morganatica..... 462 2. La convivenza di fatto e i terzi........................... 463 Capitolo 11 REGIME GIURIDICO DELLA CONVIVENZA di Giuseppe Buffone 1. Aspetti generali.................................... 466 2. Diritti «in transito» espressamente riconosciuti.................. 467 2.1. Ordinamento penitenziario......................... 468 2.2. Diritto di visita, assistenza e accesso alle informazioni personali..... 471 2.3. Direttive anticipate di trattamento terapeutico............... 472 2.4. Diritto di godimento della casa di comune residenza di proprietà del convivente.................................... 478 2.4.1.... in caso di cessazione della convivenza (con figli comuni)... 479 2.4.2.... in caso di cessazione della convivenza (senza figli comuni).. 481 2.4.3.... in caso di decesso del convivente proprietario......... 483 2.5. Successione nel contratto di locazione................... 485 2.6. Accesso all edilizia popolare......................... 487 2.7. Prestazione d opera del convivente..................... 488 2.8. Tutela, curatela, amministrazione di sostegno............... 490 2.9. Danno parentale............................... 492
XI 2.10. Fondo di solidarietà a favore del coniuge in stato di bisogno...... 493 3. Gli alimenti...................................... 494 Capitolo 12 IL CONTRATTO DI CONVIVENZA di Giuseppe Buffone 1. Disciplina dei rapporti patrimoniali: contratti tra conviventi e «contratti di convivenza». Il negozio giuridico «convivenziale»................ 498 2. Forma e opponibilità................................. 501 3. Il contenuto del contratto.............................. 502 4. Validità del contratto................................. 508 5. Risoluzione del contratto.............................. 511 Capitolo 13 LA LEGGE APPLICABILE AI CONTRATTI DI CONVIVENZA di Matteo M. Winkler 1. Introduzione..................................... 513 2. Le leggi richiamate.................................. 515 3. L ipotesi di cittadinanza plurima.......................... 516 Capitolo 14 CESSAZIONE DELLA CONVIVENZA di Giuseppe Buffone 1. Effetti della cessazione della convivenza...................... 517 2. Rinvio......................................... 518 3. Gli alimenti...................................... 518 3.1. Nascita del diritto ed efficacia delle nuove norme nel tempo...... 519 3.2. Regime giuridico............................... 520 3.3. Profili processuali.............................. 524 Indice analitico........................................ 529