LA COMPARSA DI COSTITUZIONE E RISPOSTA. (art c.p.c.)

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1 LA COMPARSA DI COSTITUZIONE E RISPOSTA (art c.p.c.)

2 L art. 166 c.p.c., rubricato «costituzione del convenuto», disciplina la costituzione entro i termini di legge. Tale costituzione, se effettuata almeno 20 giorni prima dell udienza (indicata dall attore nell atto di citazione, anche se è rinviata d ufficio; oppure rifissata dal Giudice in casi di differimento), permette al convenuto di proporre domande riconvenzionali, eccezioni processuali e di merito non rilevabili d ufficio o chiamare in causa un terzo. Tale disposizione è di notevole rilievo in quanto l inosservanza dei termini o delle modalità di costituzione del convenuto, oltre ad incidere sulla prosecuzione del giudizio, influisce in modo determinante sulle preclusioni a carico dello stesso convenuto. La costituzione del convenuto deve avvenire mediante deposito telematico del fascicolo, che deve contenere (art. 166 c.p.c.) l originale della comparsa di costituzione e risposta, la procura, i documenti che offre in comunicazione. Se il convenuto ha proposto una domanda riconvenzionale o ha chiamato in causa un terzo, deve pagare un autonomo contributo unificato, a prescindere dall aumento di valore della causa.

3 RIFERIMENTI NORMATIVI Contenuto della comparsa di risposta: l art. 167 c.p.c. determina il contenuto della prima difesa scritta del convenuto, con il relativo onere di contestazione, e fissa anche la barriera preclusiva per la proposizione delle domande riconvenzionali, delle eccezioni non rilevabili d'ufficio e della chiamata del terzo. Correlazioni normative essenziali: articolo 36 c.p.c. sulle condizioni di ammissibilità della domanda riconvenzionale; articolo 112 c.p.c. per la distinzione tra eccezioni che possono essere proposte solo dalle parti ed eccezioni rilevabili d'ufficio; articolo 125 sul contenuto degli atti di parte; articolo 166 c.p.c. sulle modalità ed i termini di costituzione del convenuto.

4 Questioni principali - che rilevanza ha nel vigente sistema l onere per il convenuto di prendere posizione sui fatti posti dall'attore a fondamento della domanda; come si individuano le eccezioni in senso proprio; se la decadenza comminata dall'articolo 167, in materia di riconvenzionali ed eccezioni in senso stretto, sia rilevabile d'ufficio. Applicazioni - il modello della comparsa di risposta delineato dall'articolo 167 trova applicazione anche nei più diversi riti speciali, come quello del lavoro, quello cautelare, nonché in fase di impugnazione, con gli adattamenti imposti dalle peculiarità dei singoli moduli processuali

5 Il caso l giorno 14 marzo 2018, Tizia viene investita dal motorino di Caio conducente e proprietario) a Calliano, mentre attraversa la strada. izia riporta delle lesioni e cita in giudizio Caio davanti al Tribunale di rento chiedendo il risarcimento del danno per ,00. aio, studente universitario residente a Napoli, lamenta dei danni al otorino per 5.000, afferma che Tizia non era sulle strisce quando ha ttraversato ed è comparsa correndo da dietro un bidone dei rifiuti. Aggiunge i non aver superato i limiti, in quanto all inizio del centro abitato era osizionato un autovelox (spento)

6 Cose da fare prima di iniziare a scrivere Prima cosa da fare: Conferimento dell incarico e procura Accesso al fascicolo / istanza di visibilità (perché quando la citazione è notificata non sono prodotti i documenti) Verificare scadenza (4 date utili: data dell atto, data in cui è stata fatta la notifica, data in cui è stata ricevuta, data della prima udienza) > quale di queste va presa in considerazione per calcolare la tempestività della costituzione e per verificare il rispetto dei 90 gg? Dati del cliente che ci servono per l intestazione: residenza e c.f.

7 RICOSTRUZIONE DEL FATTO Individuare i fatti: è importante che ogni singolo elemento venga opportunamente contestato: 1) data del sinistro: incontestabile 2) lesioni: incontestabili 3) entità delle lesioni: contestabile 4) alta velocità: contestabile 5) attraversamento sulle strisce: contestabile Aggiungere fatti che non sono stati dedotti dall attore rilevanti per la decisione: 1) attraversamento imprudente 2) autovelox all inizio del centro abitato che disincentiva all alta velocità

8 STRUTTURA Ricostruzione del fatto Parte in diritto: eccezioni di rito (in questo caso ) Nel merito: responsabilità esclusiva e in subordine concorrente dell attrice Domanda riconvenzionale per i danni al veicolo Chiamata in causa della compagnia di assicurazione: artt. 106 e 183 c.p.c.

9 Comparsa di costituzione Negoziazione assistita Eccezione di incompetenza per territorio Chiamata dell assicurazione Riconvenzionale: danni al motorino Eccezioni

10 IN DIRITTO Mancato esperimento della negoziazione assistita (Perché va fatta? Che cos è? Quali sono le conseguenze se non si fa?) Manca una condizione di procedibilità? Non proprio: è un errore chiedere di dichiarare improcedibile la domanda. Il giudice fisserà un termine entro il quale l attore dovrà promuoverla. Nel caso non lo ottemperi, allora mancherà la condizione di procedibilità.

11 IN DIRITTO Competenza per territorio (art. 38 c.p.c.). Qualche consiglio pratico: per verificarla si può andare sul sito del Ministero Giustizia Map e inserire il comune o il CAP; va indicato il tribunale competente, altrimenti l eccezione non sarà accolta; NB: vanno indicati TUTTI i fori competenti (Cass. Civ n. 74), altrimenti l eccezione può essere rigettata es: se il convenuto è di Napoli, secondo quanto previsto dal combinato disposto degli artt. 18 (o 19) e 20 c.p.c. bisogna indicare SIA il Tribunale di Rovereto che il Tribunale di Napoli

12 IN DIRITTO Responsabilità esclusiva dell attore per violazione delle norme del Codice della strada: art. 190 (Comportamento dei pedoni) Comma 2: se non ci sono strisce, attraversare con l'attenzione necessaria ad evitare situazioni di pericolo per sé o per altri. Comma 5: non ha dato la precedenza al conducente Tizia ha attraversato dai bidoni (non visibile), correndo, senza guardare prima e senza dare la precedenza. L incidente era quindi INEVITABILE. In subordine: concorso di colpa del danneggiato (art c.c.)

13 IN DIRITTO 3 Va contestato il quantum: porre attenzione alle singole voci di danno e verificare che non vi sia ripetizione delle voci di danno (specie non patrimoniale). Il danno deve essere conseguenza immediata e diretta del fatto e deve essere prevedibile (quindi non eccessivo) Carenze nell istruttoria: il fatto è provato solo sulla base di una perizia di parte

14 DOMANDA RICONVENZIONALE La responsabilità dell incidente è esclusiva (o in subordine, concorsuale) dell attrice. Il motorino ha subito dei danni, che sono causalmente legati al sinistro (carrozzeria rigata sulla parte destra, dove è caduto il motorino). Chiedere condanna al risarcimento dei danni del motorino (allegare fattura di riparazione il preventivo non è sufficiente se viene contestato)

15 CHIAMATA IN CAUSA Chiamare in causa la propria compagnia di assicurazione RC per farsi tenere indenne da qualsiasi richiesta di risarcimento. Art. 269 c.p.c. IMPORTANTE: per il convenuto non è obbligatorio chiedere autorizzazione al giudice alla chiamata (per l attore sì), ma va chiesto lo spostamento della prima udienza (se manca tale richiesta di spostamento l eccezione viene rigettata)

16 CONCLUSIONI In via preliminare: eccezioni di rito Chiamata in causa Domanda principale: rigetto domande attoree Domanda subordinata: concorso di colpa Domanda riconvenzionale: accertamento danno e condanna al risarcimento. In via istruttoria: CTU sul danno al motorino (attenzione: la CTU non è mezzo istruttorio ma ausilio del giudice), prova testimoniale sui fatti o interrogatorio formale attore, documenti (foto del luogo del sinistro e dei danni) Dichiarazione di valore per la riconvenzionale e chiamata in causa (con contributo unificato)