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2 Caso 1: tentata rapina impropria 1 CASO 1: TENTATA RAPINA IMPROPRIA Francesco si recava presso la casa di Alba con il proposito di realizzare un furto degli oggetti ivi presenti. Entrato in casa, si recava subito verso il salone ed incominciava a prendere alcuni oggetti di argento; sentito un rumore sospetto, lasciava cadere a terra quanto preso e correva verso la fonte del rumore. Così incontrava Alba che urlava. Francesco le tappava con violenza la bocca, al fine di impedirle di urlare e chiamare aiuto; altresì le dava ginocchiate sulla schiena. Poi la gettava a terra e fuggiva via. Il giorno dopo, Francesco si recava dal legale. Il candidato, assunte le vesti del legale di Francesco, rediga motivato parere. POSSIBILE SOLUZIONE SCHEMATICA Il discorso andava inquadrato nell ambito del reato di tentata rapina impropria, ex artt c.p. Francesco ha posto in essere atti diretti in modo non equivoco a realizzare un furto, usando però violenza su Alba al fine di assicurarsi la fuga. È configurabile il reato di tentata rapina impropria, oppure Francesco risponderà di tentato furto e del reato di lesioni? È possibile ipotizzare la non configurabilità del reato di tentata rapina impropria perché: - l art. 628 c.p. che la violenza avvenga dopo la sottrazione, così pretendendo una furto compiuto e non tentato; - diversamente opinando verrebbe violato il principio di legalità. Accogliendo tale ricostruzione, Francesco non sarebbe chiamato a rispondere del reato di tentata rapina impropria, ma di concorso di reati. Tuttavia, in coerenza con la recente giurisprudenza a Sezioni Unite, è preferibile optare per la tesi favorevole all ammissibilità del reato di tentata rapina impropria per le seguenti ragioni: - l inciso dopo la sottrazione, di cui all art. 628 c.p., non precisa se la sottrazione deve essere stata compiuta o solo tentata, ma indica solo una consequenzialità temporale; prima la sottrazione tentata o compiuta e poi la violenza; CS_381_Casi_soluzioni_Penale_2017_1.indb 1 11/09/17 10:51

3 2 Casi e soluzioni schematiche di diritto penale - il principio di legalità non rischia di essere vulnerato in quanto questo attiene alla prevedibilità dell esito giudiziario e, siccome la tesi della compatibilità è stata sempre la prevalente, non emerge il rischio di decisione imprevedibile; - la condotta è unitaria, nel senso che attiene al medesimo disegno criminoso, per cui appare più coerente ipotizzare un unico reato. Ne segue che ben potrà Francesco essere chiamato a rispondere del reato di tentata rapina impropria. ~ ~ GIURISPRUDENZA Con l inciso immediatamente dopo presente nell art. 628 comma 2 c.p., il legislatore si è inteso riferire alla necessità di un collegamento logico temporale tra la condotta di aggressione al patrimonio e quella di aggressione alla persona che sia tale da non interrompere il nesso di contestualità della complessiva azione posta in essere. Ciò, appunto, giustifica la previsione di uno stesso trattamento sanzionatorio per la rapina propria e per quella impropria, prescindendosi dall essere la relativa condotta consumata o solo tentata (Cass. pen. Sez. II, , n ). Il monitoraggio nella attualità della azione furtiva avviata, esercitato sia mediante la diretta osservazione della persona offesa (o dei dipendenti addetti alla sorveglianza o delle forze dell ordine presenti in loco), sia mediante appositi apparati di rilevazione automatica del movimento della merce, e il conseguente intervento difensivo in continenti, a tutela della detenzione, impediscono la consumazione del delitto di furto, che resta allo stadio del tentativo, in quanto l agente non ha conseguito, neppure momentaneamente, l autonoma ed effettiva disponibilità della refurtiva, non ancora uscita dalla sfera di vigilanza e di controllo diretto del soggetto passivo (Cass. pen. Sez. II, , n ). Ricorre il reato di tentata rapina impropria (e non quello di tentato furto in concorso con il reato di resistenza a pubblico ufficiale) nel caso in cui il soggetto, sorpreso in flagranza nel sottrarre o impossessarsi della cosa altrui da agenti di polizia giudiziaria, li aggredisca o usi violenza per assicurarsi l impunità (Cass. pen. Sez. II, , n ). È configurabile il tentativo di rapina impropria nei caso in cui l agente, dopo aver compiuto atti idonei diretti in modo non equivoco alla sottrazione della cosa altrui, adoperi violenza o minaccia per procurare a sè o ad altri l impunità (Cass. pen. Sezioni Unite, , n ). CS_381_Casi_soluzioni_Penale_2017_1.indb 2 11/09/17 10:51

4 Caso 2: violenza sessuale e consenso putativo 3 CASO 2: VIOLENZA SESSUALE E CONSENSO PUTATIVO Tizio è titolare dello studio legale-commerciale Tizio&Partners. Tizia è segretaria presso il suddetto studio. Una sera, Tizio restava in studio fino a tarda ora, insieme alla segretaria Tizia. Quella sera, Tizia indossava una gonna cortissima che lasciava intravedere calze autoreggenti. Tizio chiedeva a Tizia se fosse fidanzata e questa rispondeva che era un periodo in cui cercava solo avventure. Tizio, allora, interpretava la risposta di Tizia come consenso e si avvicinava per baciarla; la fermava per la testa e baciava con la lingua. Tizia si ribellava e scappava via dallo studio. La mattina seguente, Tizio si recava dal suo collega avvocato Sempronio. Il candidato, assunte le vesti di Sempronio, premessi brevi cenni sul c.d. consenso putativo, rediga motivato parere sulla questione giuridica proposta. POSSIBILE SOLUZIONE SCHEMATICA Il caso proposto impone di premettere brevi cenni sul consenso putativo: - l art. 50 c.p. afferma la non punibilità dell agente, laddove la vittima abbia prestato il consenso; - il consenso putativo nasce da una lettura combinata dell art. 50 con l art. 59 c.p.; - è predicabile solo laddove emerga che l agente ritenga di poter agire con il consenso della vittima; se l errore è determinato da colpa, allora può sorgere una responsabilità per reato colposo se prevista. È applicabile al caso in esame la figura del consenso putativo? Si ritiene di rispondere negativamente perché: - la risposta data da Tizia era equivoca, e nel dubbio Tizio avrebbe dovuto astenersi; - Tizio ha posto in essere una condotta violenta, in quanto fermava la testa di Tizia; - il bacio con la lingua senza consenso è configurabile come violenza sessuale, ex art. 609 bis c.p. Pertanto, Tizio ben potrà essere accusato del reato di violenza sessuale. ~ ~ GIURISPRUDENZA È configurabile il concorso formale tra il delitto di maltrattamenti in famiglia e quello di violenza sessuale quando la condotta integrante il reato di cui all art. 572 CS_381_Casi_soluzioni_Penale_2017_1.indb 3 11/09/17 10:51

5 4 Casi e soluzioni schematiche di diritto penale c.p. non si esaurisca negli episodi di violenza sessuale, ma s inserisca in una serie di atti vessatori e percosse tipici della condotta di maltrattamenti (Cass. pen. Sez. III, , n ). In materia di delitti di violenza sessuale, la procedibilità d ufficio determinata dalla ipotesi di connessione prevista dall art. 609 septies c.p., comma 4, n. 4 si verifica non solo quando vi è connessione in senso processuale (art. 12 c.p.p.), ma anche quando v è connessione in senso materiale, cioè ogni qualvolta l indagine sul reato perseguibile di ufficio comporti necessariamente l accertamento di quello punibile a querela, in quanto siano investigati fatti commessi l uno in occasione dell altro, oppure l uno per occultare l altro oppure ancora in uno degli altri collegamenti investigativi indicati nell art. 371 c.p.p. (Cass. pen. Sez. III, , n ). Nel caso di cd. consenso putativo o presunto, deve sempre trattarsi di casi in cui si possa ragionevolmente presumere che il titolare del diritto, se avesse potuto, avrebbe espresso il proprio consenso, e comunque in tanto può ricorrere la causa di non punibilità in quanto si configuri un obiettiva situazione - non creata dallo stesso soggetto attivo del reato - che possa ragionevolmente indurre in errore tale soggetto sull esistenza delle condizioni fattuali corrispondenti alla configurazione della scriminante (Cass. pen. Sez. III, , n. 6996). L esimente putativa del consenso dell avente diritto non è configurabile nel delitto di violenza sessuale, in quanto la mancanza del consenso costituisce requisito esplicito della fattispecie e l errore sul dissenso si sostanzia pertanto in un in errore inescusabile sulla legge penale (Cass. pen. Sez. III, , n ). CS_381_Casi_soluzioni_Penale_2017_1.indb 4 11/09/17 10:51