La convenzione arbitrale nella prima udienza

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1 S.A.F. SCUOLA DI ALTA FORMAZIONE LUIGI MARTINO La convenzione arbitrale nella prima udienza AVV. PROF. Silvia VANONI 28 Ottobre Auditorium di Milano

2 Esame della convenzione arbitrale VERIFICARE: 1) VALIDITA INTRINSECA DELLA CONVENZIONE - FORMA SCRITTA; - CONTENUTO (SI RIFERISCE A CONTROVERSIE ARBITRABILI). 2) CORRISPONDENZA TRA CONTENUTO DI CONVENZIONE E SPECIFICA DOMANDA DI ARBITRATO. 2

3 Domanda di arbitrato Deve contenere almeno una sommaria ma inequivoca indicazione di quale sia la materia del contendere. (Cass. 21 gennaio 2007, n. 2201) 3

4 CONTROVERSIE ARBITRABILI (art. 806, comma 1, c.p.c.) DIRITTI DISPONIBILI MATERIE PER LE QUALI L ARBITRATO NON SIA ESPRESSAMENTE VIETATO PER LEGGE. Problema: assenza di una nozione generale e precisamente delimitata di diritti disponibili ed indisponibili 4

5 Diritti disponibili ai fini dell arbirato I diritti patrimoniali in generale, inclusi: -Diritti di natura risarcitoria per responsabilità contrattuale ed extracontrattuale; -Diritti derivanti da lesione di diritti indisponibili; -Diritti derivanti da successione; -Diritti derivanti da violazione di disciplina antitrust (App. Milano, 13 settembre 2002) 5

6 Si considerano diritti indisponibili al fine dell arbitrato -Diritti privatissimi o della personalità (status, salute, integrità fisica, nome, libertà); - Diritti che si fanno valere in procedimenti in cui è previsto l intervento obbligatorio del p.m. o in cui è attribuita legittimità al p.m.(es.: nullità o decadenza marchio; querela di falso) 6

7 Fattispecie discusse -Diritti patrimoniali che discendono da questioni di diritto di famiglia; - Controversi risarcitorie basate su illeciti penali, quando presuppongono la cognizione diretta degli arbitri su fatti costituenti reato, anche se incidentalmente. 7

8 In sintesi Nel settore delle controversie commerciali: l arbitrabilità è la regola e la non arbitrabilità l eccezione 8

9 PROCEDIMENTI NON ARBITRABILI ESECUZIONI FORZATE (anche di lodi arbitrali) CONTROVERSIE POSSESSORIE CONVALIDE SFRATTI INGIUNZIONI DI PAGAMENTO PROCEDIMENTI CAUTELARI E ANTICIPATORI (SEQUESTRI, PROVVEDIMENTI D URGENZA) 9

10 Convenzione di arbitrato Tre sottotipi: Compromesso: lite già sorta avente qualunque fonte (art. 807 c.p.c.); Clausola compromissoria: liti future derivanti da contratto (art. 808 c.p.c.); Convenzione per deferire ad arbitri la decisione su: liti future derivanti da rapporti non contrattuali (art. 808-bis c.p.c.). 10

11 In sintesi è possibile: DEFERIRE AD ARBITRI: - CONTROVERSIE GIA SORTE O FUTURE; -RELATIVE A RAPPORTI DI NATURA CONTRATTUALE O NON CONTRATTUALE 11

12 CAPACITA A COMPROMETTERE - LA STIPULAZIONE DI CONVENZIONE ARBITRALE NON E PIU CONSIDERATA ATTO DI STRAORDINARIA AMMINISTRAZIONE. - CLAUSOLA COMPROMISSORIA SI PUO STIPULARE SE SI HA IL POTERE DI STIPULARE IL CONTRATTO CUI ESSA ACCEDE. 12

13 In generale: IL POTERE DI STIPULARE LA CONVENZIONE DI ARBITRATO COINCIDE CON IL POTERE DI DISPORRE DEL DIRITTO LA CUI TUTELA E DEVOLUTA AD ARBITRI. 13

14 Forma - FORMA SCRITTA AL FINE DELLA VALIDITA DELLA CONVENZIONE (art. 807 c.p.c.) NON NECESSARI SCRITTURA PRIVATA AUTENTICATA O ATTO PUBBLICO 14

15 Tipologia di documenti (art. 807, c. 2, c.p.c.) AUTOGRAFA; SCAMBIO ORIGINALE DOTATO DI FIRMA DI FAX; TELEGRAMMA (TELESCRIVENTE); MESSAGGIO TELEMATICO MESSAGGIO DOTATO DI FIRMA ELETTRONICA AVANZATA, QUALIFICATA O DIGITALE E TRASMESSO TRAMITE PEC (D.LGS. 82/2005) 15

16 Condizioni generali di contratto - CONTRATTO TRA PROFESSIONISTI/IMPRENDITORI: APPROVAZIONE SPECIFICA IN FORMA SCRITTA A PENA DI INEFFICACIA/NULLITA DELLA CLAUSOLA COMPROMISSORIA (artt c.c.). - CONTRATTO TRA PROFESSIONISTI E CONSUMATORI: CLAUSOLA VESSATORIA E PERCIO NULLA (salva la prova della specifica negoziazione tra le parti art. 36, cod. consumo). 16

17 Contenuto convenzione arbitrale ELEMENTI NECESSARI - MANIFESTAZIONE DELLA VOLONTA DI DEFERIRE AD ARBITRI LA DECISIONE DI CONTROVERSIE - DETERMINAZIONE DELLE CONTROVERSIE ARBITRABILI (RINVIO A CONTRATTO NEL CASO DI CLAUSOLA COMPROMISSORIA) 17

18 Elementi accessori - NOMINA ARBITRI O MODALITA DI NOMINA:DUE PARTI; PLURALITA DI PARTI; CLAUSOLA BINARIA, NOMINA CONGIUNTA, NOMINA DA PARTE DI TERZO; - REGOLE APPLICABILI AL PROCEDIMENTO; - SEDE ARBITRATO; - LEGGE SOSTANZIALE APPLICABILE ALLA CONVENZIONE; - LINGUA ARBITRATO; - DURATA DEL PROCEDIMENTO ARBITRALE; 18

19 Elementi accessori (segue) - IMPUGNABILITA PER VIOLAZIONE DI NORME DI DIRITTO RELATIVE AL MERITO; - GIUDICI (CORTE DI APPELLO O ARBITRI) COMPETENTI PER DECIDERE LA - CONTROVERSIA NEL MERITO IN SEDE DI IMPUGNAZIONE (FASE RESCISSORIA); - ARBITRATO RITUALE/IRRITUALE; ARBITRATO DI DIRITTO /EQUITA 19

20 Altre tipologie di convenzione - MULTIFASE: ARBITRATO PRECEDUTO DA TENTATIVO DI MEDIAZIONE -MISTA: ARBITRATO COMBINATO CON COMPETENZA DI GIUDICE ORDINARIO PER ALCUNE CONTROVERSIE 20

21 Arbitrato societario Arbitrato ai sensi degli artt del D.Lgs 17/01/2003 n. 5: clausole statutarie società commerciali: società di persone tranne società semplice e società di capitali chiuse.. Arbitrato di diritto comune in materia societaria (clausole contenute in patti parasociali contratti cessione quote ecc.) 21

22 Illiceità del sistema del cd. doppio binario Inammissibilità di clausole compromissorie statutarie ex art. 808 c.p.c., neppure in via alternativa; Nullità delle clausole statutarie compromissorie non conformi a d.lgs. n. 5/2003 (Cass /2012; 5913/2011; 15892/2011; 21202/2011). 22

23 Nomina di arbitri semrpe da parte di terzo Regola della organizzazione societaria, da applicare anche a soggetti diversi rispetto ai soci che l hanno approvata: -Assicura l imparzialità degli arbitri; -Agevola la nomina di arbitri in controversie con pluralità di parti. 23

24 Materie arbitrabili -Controversie tra soci e tra soci e società aventi ad oggetto diritti disponibili relativi al rapporto sociale (art. 34, c. 1, d.lgs. 5/2003); -Controversie contro amministratori, sindaci, liquidatori, componenti CdS e CdG (art. 34, c. 4, d.lgs. 5/2003) se previsto da clausola compromissoria; - Controversie aventi ad oggetto la validità di delibere assembleari (art. 35, c. 5, d.lgs. 5/2003). NB: ESCLUSE CONTROVERSIE NELLE QUALI LA LEGGE PREVEDE INTERVENTO OBBLIGATORIO DEL P.M. 24

25 Incertezze applicative Giurisprudenza: Controversie aventi ad oggetto interessi individuali dei soci: arbitrabili; Controversie aventi ad oggetto interessi collettivi dei soci/società o di terzi: natura pubblicistica e quindi non arbitrabili. Casistica contraddittoria. 25

26 Esempi di interventi in prima udienza Integrazione convenzione Modifica convenzione Necessità/opportunità di collaborazione tra arbitri e difensori delle parti 26