Legge 22 giugno 2016 n. 112 «DOPO DI NOI»

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1 Legge 22 giugno 2016 n. 112 «DOPO DI NOI» Una prima lettura degli aspetti civilistici e fiscali Avv. Claudio Berlini Notaio

2 LA LEGGE SUL DOPO DI NOI - PRIME OSSERVAZIONI SUGLI ASPETTI CIVILISTICI Il 25 giugno scorso è entrata in vigore la l. 22 giugno 2016, n. 112, portante "Disposizioni in materia di assistenza in favore delle persone con disabilità grave prive del sostegno familiare". La legge, da lungo tempo attesa, è volta, come recita l'art. 1, a favorire: - il benessere; - la piena inclusione sociale; - l'autonomia delle persone con disabilità.

3 LA LEGGE SUL DOPO DI NOI - PRIME OSSERVAZIONI SUGLI ASPETTI CIVILISTICI In particolare la legge disciplina misure di: - assistenza; - cura; - protezione; nel superiore interesse delle persone con disabilità grave (non determinata dal naturale invecchiamento o da patologie connesse alla senilità),

4 prive di sostegno familiare (in quanto mancanti di entrambi i genitori o perché gli stessi non sono in grado di fornire l'adeguato sostegno genitoriale) nonché in vista del venir meno del sostegno familiare, attraverso la progressiva presa in carico della persona interessata già durante l'esistenza in vita dei genitori.

5 Fondo per l assistenza alle persone con disabilità grave prive del sostegno familiare La legge dispone (art. 2) una uniforme definizione delle prestazioni assistenziali da garantire in tutto il territorio nazionale, istituendo un Fondo per l assistenza alle persone con disabilità grave prive del sostegno familiare con una dotazione di oltre 180 milioni di euro in tre anni (art. 3).

6 I destinatari della normativa, come si ricava dall'art. 1, comma 2, sono i disabili "gravi", come definiti dall'art. 3, comma 3 della l. 5 febbraio 1992, n. 104: - coloro la cui «minorazione, singola o plurima, abbia ridotto l autonomia personale, correlata all'età, in modo da rendere necessario un intervento assistenziale permanente, continuativo e globale nella sfera individuale e in quella di relazione». Ciò non esclude, per ovvie ragioni, che i negozi da essa previsti possano essere stipulati in favore di persone la cui disabilità non sia grave ai sensi dell'art. 3, comma 3, della l. 104/92. In questo caso, semplicemente, non si potrà beneficiare delle agevolazioni fiscali.

7 Non pare, inoltre, essere requisito per la stipulabilità dei negozi previsti nell'art. 1, comma 3, l'assenza di "sostegno familiare" poiché la disciplina delle misure di assistenza, cura e protezione è dall'art. 1 prevista anche "in vista del venir meno del sostegno familiare", tanto è vero che la legge medesima è sinteticamente definita come legge sul "Dopo di noi".

8 Agevolazioni Una delle novità più importanti della legge è costituita da ciò che essa intende «agevolare»: - le erogazioni da parte di soggetti privati; - la stipula di polizze di assicurazione; In tale prospettiva, l'art. 5 innalza l'importo fiscalmente detraibile relativamente ai premi per assicurazioni aventi per oggetto il rischio di morte finalizzate alla tutela delle persone con disabilità grave.

9 - la costituzione di trust, di vincoli di destinazione di cui all'articolo 2645-ter del codice civile e di fondi speciali. L'art. 6, di articolata e complessa formulazione, esenta dall'imposta sulle successioni e donazioni i beni e i diritti conferiti in trust ovvero gravati da vincoli di destinazione di cui all'articolo 2645-ter del codice civile ovvero destinati a fondi speciali di cui al comma 3 dell'articolo 1 della medesima legge, istituiti in favore delle persone con disabilità grave.

10 Forma richiesta Ai fini dell'applicabilità dell'art. 6 ha certamente rilevanza il requisito di forma. Il comma 3 dell'art. 6 prevede che le esenzioni e agevolazioni in esso previste si applichino - tra l'altro - a condizione che l'istituzione del trust ovvero il contratto di affidamento fiduciario che disciplina i fondi speciali di cui al comma 3 dell'articolo 1 ovvero la costituzione del vincolo di destinazione di cui all'articolo 2645-ter del codice civile avvengano per atto pubblico.

11 Trust - individuazione dell'istituto di riferimento Un primo problema che si pone rispetto al trust riguarda l'individuazione dell'istituto di riferimento, visto che l'italia non ha una normativa in materia. Il riferimento è alla figura definita dall'art. 2 Conv. Aja 1 Luglio 1985 (ratificata dalla Legge n. 364/89) ove per trust s'intendono: i rapporti giuridici istituiti da una persona, il costituente - con atto tra vivi o mortis causa - qualora dei beni siano stati posti sotto il controllo di un trustee nell'interesse di un beneficiario o per un fine specifico. Se ciò si condivide, ritengo applicabile la nuova legge ai trust testamentari (atteso anche il riferimento all'esenzione dall'imposta sulle successioni).

12 Trust - trust c.d. interni ed esteri Il riferimento all'art. 2 Conv., dovrebbe includere sia i trust c.d. esteri (cioè con elementi di internazionalità ulteriori rispetto al solo richiamo alla legge regolatrice straniera) sia i trust c.d. interni (i cui elementi significativi - il luogo in cui i beni sono ubicati e quello in cui lo scopo del trust deve essere perseguito, la cittadinanza e residenza del disponente e dei beneficiari - sono localizzati all interno del nostro ordinamento e i cui unici elementi di internazionalità sono la legge regolatrice del trust ed, eventualmente, anche il luogo di amministrazione del trust e quello di residenza abituale del trustee).

13 Vincoli di destinazione (all'art ter c.c.) Nessuno novità di rilievo pare apportare la legge all'istituto di cui all'art ter, c.c., il quale nasce già come istituto destinato ai disabili. Nonostante varie aperture dottrinali rispetto alle categorie di beni che possano costituire oggetto del vincolo di destinazione ex art ter la legge assume un atteggiamento di chiusura, confermando, nell'art. 6, comma 3, lett. e), che esso può avere a oggetto solo beni immobili o beni mobili iscritti in pubblici registri.

14 Fondi speciali È invece una figura nuova, appositamente coniata dalla nuova legge, quella dei "fondi speciali" composti di beni: - sottoposti a vincolo di destinazione; - disciplinati con contratto di affidamento fiduciario. Di tale figura, che, com'è noto, è di origine puramente dottrinale, la legge non fornisce una disciplina, salvo indicare nell'art. 6 il contenuto necessario che il negozio deve avere per poter godere delle agevolazioni ed esenzioni fiscali, norma che peraltro non è esclusivamente riferita al contratto di affidamento fiduciario ma anche al trust e al vincolo di destinazione ex art ter.

15 Fondi speciali aspetti problematici 1) Poiché effetto caratteristico del trust e del vincolo di destinazione ex art ter è la separazione patrimoniale, occorre chiedersi anzitutto se la legge 112 possa costituire la fonte di un analogo effetto con riferimento a tali "fondi speciali";

16 2) non è del tutto chiaro il riferimento normativo ai "vincoli di destinazione" disciplinati con contratto di affidamento fiduciario. A prima lettura si potrebbe affermare che essi sono diversi dal vincolo di destinazione ex art ter soprattutto per ciò che riguarda i beni da ricomprendere nell'ambito dei fondi speciali. Non pare infondato, allora, ritenere che la espressa differenziazione normativa tra tali vincoli e quello di cui all'art ter consenta di destinare ai fondi speciali qualsiasi posizione giuridica soggettiva.

17 Strutture negoziali Per ciò che riguarda le strutture negoziali, l'incipit dell'art. 6 indica beni e diritti conferiti in trust, ovvero gravati da vincoli di destinazione ex art ter ovvero ancora destinati ai fondi speciali di cui al comma 3 dell'art. 1. L'uso di tali diversi termini (conferiti, gravati, destinati), dei quali non viene chiarito l'esatto significato, pone all'interprete il delicato compito di stabilire se siano ammesse strutture negoziali solo bilaterali, con conseguente (e necessaria) diversità tra disponente dei beni e diritti e gestore dei medesimi, ovvero anche unilaterali, in cui le due figure coincidono.

18 Trust effetto traslativo Il testo dell'art. 6 definitivamente approvato elimina il termine "trasferimenti" e dal punto di vista linguistico diviene «I beni e diritti... sono esenti...», include tra gli atti "agevolati", anche i vincoli di destinazione ex art ter c.c., crea la figura dei fondi speciali composti di beni sottoposti a vincolo di destinazione e disciplinati con contratto di affidamento fiduciario, e utilizza, sempre con riguardo al trust, il termine "conferiti", che ben può essere inteso come comprendente anche il trust autodichiarato.

19 Atti di destinazione effetto traslativo Tra l'altro il termine è utilizzato anche nell'art ter, che parla appunto di "conferente" (nonostante alcune pronunce giurisprudenziali di merito contrarie) e vi è sostanziale concordia nel ritenere che l'atto di destinazione possa assumere anche struttura unilaterale (l'atto di destinazione è, proprio dal punto di vista concettuale, unilaterale). Con riguardo all'atto di destinazione, peraltro, l'art. 6 usa il termine "gravati", che anch'esso nulla dice in merito alla struttura dell'atto, che dovrebbe poter assumere struttura unilaterale o bilaterale, cioè prevedere il trasferimento dei beni a un gestore.

20 Fondi speciali effetto traslativo Quanto infine ai fondi speciali, occorre capire, visto che il contratto di affidamento fiduciario non è completamente disciplinato dalla legge 112, se l'affidamento implica o no anche trasferimento. Chi ha teorizzato la figura del contratto di affidamento fiduciario non ritiene necessario sempre e comunque il trasferimento, anche se questa sarà la soluzione tipica. E possibile che: - l affidatario acquisti i beni con mezzi fornitigli dall'affidante; - l'affidante prenda inizialmente e temporaneamente a proprio carico le obbligazioni dell'affidatario e vincoli beni già suoi; - l'affidatario acquisti i beni con mezzi propri e li ponga a servizio di un programma al quale anch'egli abbia interesse.

21 D'altro canto, l'espressione "destinati a fondi speciali" non sembra implicare trasferimento, poiché il fondo speciale ben potrebbe essere un'articolazione del patrimonio dello stesso affidante che se ne dichiara affidatario. La norma, però, parla di "contratto" e non di "atto", sembrando così escludere la struttura unilaterale.

22 Strutture negoziali non contemplate Il testo definitivamente approvato ha espunto dagli atti "agevolabili" i trasferimenti di beni e diritti per causa di morte, per donazione o a titolo gratuito, come se le uniche strutture negoziali idonee a realizzare il sostegno dei disabili gravi siano quelle previste dall'art. 1, comma 3. Per quale ragione, ad esempio, una donazione o un lascito testamentario gravati dall'onere di assistere un disabile grave debbano restare fuori dall'ambito applicativo delle agevolazioni previste dall'art. 6 rimane poco chiaro.

23 Requisiti di Forma Atto pubblico L'art. 6, comma 3, subordina l'applicabilità delle esenzioni e agevolazioni previste nel medesimo art. 6 a una serie di "condizioni" che devono essere tutte congiuntamente presenti. Tali "condizioni", indicate dalle lattere da a) ad h) dell'art. 6, comma 3, null'altro sono che requisiti di forma e contenuto dei negozi previsti dall'art. 6. Atti istitutivi di trust, di vincoli di destinazione di cui all'articolo 2645-ter del codice civile e di destinazione a fondi speciali di beni sottoposti a vincolo di destinazione e disciplinati con contratto di affidamento fiduciario dovranno anzitutto essere stipulati nella forma dell'atto pubblico.

24 Requisiti di Contenuto Le «condizioni» richieste dalla normativa e riguardanti il contenuto sono: identificare in maniera chiara e univoca i soggetti coinvolti e i rispettivi ruoli; descrivere la funzionalità e i bisogni specifici delle persone con disabilità grave, in favore delle quali sono istituiti;

25 indicare le attività assistenziali necessarie a garantire la cura e la soddisfazione dei bisogni delle persone con disabilità grave, comprese le attività finalizzate a ridurre il rischio della istituzionalizzazione delle medesime persone con disabilità grave; individuare a seconda della tipologia di atto utilizzato gli obblighi del trustee, del fiduciario e del gestore, con riguardo al progetto di vita e agli obiettivi di benessere che lo stesso deve promuovere in favore delle persone con disabilità grave;

26 indicare gli obblighi e le modalità di rendicontazione a carico del trustee o del fiduciario o del gestore; prevedere che gli esclusivi beneficiari siano le persone con disabilità grave; prevedere che i beni siano destinati esclusivamente alla realizzazione delle finalità assistenziali delle persone con disabilità grave;

27 individuare il soggetto preposto al controllo delle obbligazioni imposte a carico del trustee o del fiduciario o del gestore e i criteri per la sua sostituzione (in tal senso riterrei vada letta la previsione per cui "tale soggetto deve essere individuabile per tutta la durata del trust o dei fondi speciali o del vincolo di destinazione"); stabilire che il termine finale di durata sia la data della morte della persona con disabilità grave; stabilire la destinazione del patrimonio residuo.

28 Destinazione finale dei beni È utile rilevare, a tale proposito, che la destinazione finale dei beni e diritti destinati o, più esattamente, dei beni e diritti che in quel momento saranno ancora intestati al trustee, al gestore o al fiduciario (ben potendo i beni e diritti originari essere stati sostituiti e/o trasformati in altri) potrà essere bidirezionale. Morto il beneficiario disabile, infatti, i beni destinati (ovvero che ciò residua di essi) potranno essere ri-trasferiti ai soggetti che hanno stipulato l'atto (comma 4) ovvero essere attribuiti ad altri soggetti (comma 5).

29 Per ciò che riguarda la prima ipotesi si osserva come la norma non sembra tenere conto del fatto che i beni e diritti da utilizzare in favore del disabile potrebbero essere stati destinati, inoltre, da parte di soggetti diversi (ed ulteriori) da coloro che hanno stipulato l'atto originario, come si ricava dal comma 6 dell'art. 6, il quale nello stabilire l'applicabilità delle imposte di registro ipotecaria e catastale in misura fissa ai trasferimenti di beni e diritti in favore del trustee, del gestore e del fiduciario non pone limitazione soggettiva alcuna. Ne dovrebbe conseguire, allora, che il trattamento tributario di favore previsto dal comma 4, che sottopone il "ritorno" dei beni nel patrimonio dei soggetti che hanno stipulato l'atto alle imposte di registro, ipotecaria e catastale in misura fissa, sarà applicabile anche nel caso in cui i beni ritornino agli eventuali terzi che hanno apportato i beni in favore del disabile mentre se i beni apportati da costoro dovranno essere attribuiti a terzi si applicherà l'imposta di donazione secondo le regole previste nel comma 5.

30 Il caso di attribuzione dei beni e diritti a terzi dopo la morte del disabile è degno di rilevanza in quanto conferma come non solo nel caso del trust ma anche nel caso del negozio di destinazione ex art ter e del contratto di affidamento fiduciario sia possibile prevedere la destinazione c.d. attributiva.

31 Aspetti Fiscali Polizze Assicurative La legge in commento incentiva, come detto, diversi strumenti. Per le polizze assicurative aventi per oggetto il rischio di morte finalizzate alla tutela delle persone con disabilità grave, l art. 5 prevede una maggiore detraibilità (750 euro) per i premi corrisposti ex art. 15, comma 1, lett. f), TUIR.

32 Aspetti Fiscali Altri istituti Maggiormente significativi sono però gli interventi relativi alla istituzione di trust, vincoli di destinazione e fondi speciali composti di beni sottoposti a vincolo di destinazione (art. 6), per i quali è disposto: -l esenzione da imposta sulle successioni e donazioni all atto della separazione patrimoniale; -l applicazione delle imposte ipo-catastali e di registro in misura fissa all atto della separazione patrimoniale;

33 -l esenzione da imposta di bollo per gli atti relativi alla gestione dei patrimoni separati; -una maggiore detraibilità delle erogazioni liberali effettuate da privati; - possibili agevolazioni IMU, condizionate però all autonomia dei Comuni

34 Esenzione da imposta sulle successioni e donazioni all atto della separazione patrimoniale La previsione fiscale più importante è quella in materia di imposta sulle successioni e donazioni. Secondo l attuale prassi dell Agenzia delle Entrate riferita in particolare ai trust, l imposta in oggetto dovrebbe in via ordinaria applicarsi al momento della segregazione, per quei vincoli di destinazione che determinano effetti traslativi, valorizzando il rapporto personale (al fine di determinare aliquote e franchigie) tra disponente e beneficiario finale.

35 L art. 6, comma 1, della legge in commento prevede invece la totale esenzione dal tributo per i beni che sono conferiti nei trust, nei fondi speciali e che sono gravati da vincoli di destinazione. L impatto applicativo della disposizione potrebbe, a prima vista, apparire non così rilevante se si considera che, nel tributo in esame, già è prevista una franchigia di Euro per i trasferimenti a favore soggetti portatori di handicap.

36 Tuttavia, in caso di trust, fondi speciali e vincoli di destinazione in funzione del dopo di noi, il disabile non si configura quale beneficiario del trasferimento (non è beneficiario finale in senso proprio), avendo invece un diritto di assistenza e di cura, che il soggetto gestore realizzerà utilizzando i beni segregati. Il che potrebbe far sorgere, nel sistema attuale, il dubbio se una tipologia di vincoli di questo tipo possa oppure no beneficiare della applicazione della franchigia. Da questo punto di vista, la disposizione normativa supera ogni problema attraverso la previsione della esenzione, che consente altresì di non incidere su nessuna delle franchigie ordinariamente previste, al momento della segregazione.

37 L art. 6 disciplina inoltre la fattispecie del successivo trasferimento del fondo a soggetti diversi dal disabile, eventualità che normalmente si verifica alla morte del soggetto. Di questo aspetto si occupano i commi 4 e 5, che distinguono due situazioni: La prima, in cui i beni retrocedano agli stessi soggetti che hanno costituito il vincolo di destinazione sui beni. In questo caso, non si dovrà applicare alcuna imposizione, estendendosi l esenzione già prevista per il tributo successorio e donativo. Analogamente, le imposte ipo-catastali saranno dovute in misura solo fissa. La seconda, in cui i beni siano trasferiti ad un soggetto diverso. In questo caso, l imposta sulle successioni e donazioni sarà dovuta in misura ordinaria, considerando il rapporto di parentela o coniugio tra disponente iniziale e beneficiario finale. E lo stesso dovrebbe dirsi per quanto attiene l applicazione delle imposte ipo-castastali secondo le aliquote ordinarie, nonostante sul punto il comma 5 non faccia alcun riferimento (a differenza del comma 4).

38 Applicazione delle imposte ipo-catastali e di registro in misura fissa Il comma 6 dell art. 6 prevede che il trasferimento di beni realizzato attraverso la separazione patrimoniale sia assoggettato alle sole imposte fisse di registro, ipotecaria e catastale. Tale disposizione ha realmente un carattere innovativo ed agevolativo? Per le imposte ipotecaria e catastale, considerando l orientamento della dottrina e di buona parte della giurisprudenza, la norma ha una portata ricognitiva di un principio già presente nel sistema. L apposizione del vincolo di destinazione sui beni, con portata traslativa oppure no, avrebbe infatti sempre un valore meramente strumentale di mera dotazione patrimoniale, non in grado di determinare un reale trasferimento di ricchezza da un soggetto all altro.

39 Altre agevolazioni Imposta di Bollo Con riferimento all imposta di Bollo, il comma 7 dell art. 6 prevede che gli atti, i documenti, le istanze, i contratti, nonché le copie dichiarate conformi, gli estratti, le certificazioni, le dichiarazioni e le attestazioni posti in essere o richiesti dal soggetto che gestisce il patrimonio separato (trustee, fiduciario o gestore) siano esenti dall imposta.

40 Altre agevolazioni IMU Di minore impatto è invece la previsione del comma 8, che prevede la possibilità per i Comuni di stabilire aliquote ridotte, franchigie o esenzioni ai fini dell imposta municipale propria per i soggetti passivi di cui all articolo 9, comma 1, del decreto legislativo 14 marzo 2011, n. 23, con riferimento ad immobili e diritti reali oggetto di vincolo di destinazione. Il prevedibile minore impatto della disposizione deriva non solo dalla considerazione della autonomia e discrezionalità dei singoli Comuni, ma anche dalla previsione che ciò avvenga senza nuovi o maggiori oneri per la finanza pubblica.

41 Altre agevolazioni Imposte sul Reddito L unica disposizione in materia di imposizione sul reddito è quella del comma 9, che dispone la detraibilità ex art. 14, comma 1, del decretolegge 14 marzo 2005, n. 35, per le erogazioni liberali, donazioni ed altri atti a titolo gratuito, effettuati dai privati a favore di trust e fondi speciali, istituiti a beneficio di Onlus che operano prevalentemente nel settore della beneficenza (di cui al comma 1 lett. a) numero 3) dell art. 10 del D. Lgs 460/97). In tali ipotesi è prevista una elevazione dei limiti di legge della detraibilità dal 10 al 20 per cento del reddito complessivo dichiarato e da a Euro annui.

42 Decorrenza delle Agevolazioni L agevolazione in materia di imposte sul Reddito si applica a decorrere dal periodo d imposta 2016, mentre per tutte le altre è prevista la decorrenza dal 1/1/2017.